!!Экзамен зачет 2023 год / Видео с LF Академии. Томпсинов - подряд

ТОМСИНОВ АНТОН ВЛАДИМИРОВИЧ

ДОГОВОР ПОДРЯДА

Незащищенная сторона подряда – заказчик, т.к. они обычно не профессионалы.

Видов подряда очень много: изготовление небольших вещей, изготовление транспортных средств, строительный подряд и др.

Особенности договора подряда

Статья 702. Договор подряда

1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

НО! В определении не учтены многие особенности. Оно очень короткое. Не понятно из него, как подряд соотносится с другими договорами.

Особенность договора подряда зависит от сущности отношений, а не от того, что закреплено на бумаге.

Практические особенности договора подряда:

1. Это живой договор, т.е. это договор, который требует активного взаимодействия сторон на протяжении всего периода работ

2. Нужно анализировать отношения и исходя из этого структурировать договор

3. Недостаточно только описать объем работ и срок сдачи

4. необходимо предусмотреть порядок действия сторон при неожиданных затруднениях, обнаружении недостатков материалов, необходимости дополнительных работ

В чистом виде это договор создания или переработки вещи, т.е. изменение чего-то. Тут нужно учитывать многие мельчайшие обстоятельства.

Например, при создании транспортного средства по чертежам или моделям нужно учитывать, что в реальности мы не всегда сможем достичь точно такого же результата в силу многих причин. А при строительном подряде нужно учитывать время года, погоду, почву и т.д. Также важно качество материалов, которое даже у одинакового производителя может быть разным.

Должен быть установлен контроль заказчика над произведением работ. Но нужно учитывать ситуации, когда подрядчик может отойти от плана, но сделать лучше и выгоднее. Нужно нормальное взаимодействие сторон.

Примеры взаимодействия из ГК:

• П. 5 ст. 709 - Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы.

Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

• П.6 ст. 709 - Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в соответствии со статьей 451 настоящего Кодекса.

• П.2 ст. 715 - Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

• Статья 716. Обстоятельства, о которых подрядчик обязан предупредить заказчика

1. Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;

возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

2. Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

3. Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

• Статья 718. Содействие заказчика

1. Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы.

2. В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы.

• Статья 719. Неисполнение заказчиком встречных обязанностей по договору подряда

1. Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

2. Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Глава о договорах подряда предусматривает множество возможностей реакции сторон на действия друг друга.

Договор подряда и договор оказания услуг

С практической точки зрения выделение двух договоров было не нужно.

Но регулирование этих договоров отличается:

Мнение ВАС 2010 год - из буквального толкования договора подряда следует, что для заказчика имеет значение, прежде всего, достижение подрядчиком определенного вещественного результата, в то время как при возмездном оказании услуг заказчика интересует деятельность исполнителя, не приводящая непосредственно к созданию вещественного результата.

Это было дело об изготовлении рекламных конструкций. Начались споры, что это за договор. ВАС сказал, что все было частью подряда.

Высказывание ВАС не имело значения для дела, но оказало влияние дальнейшую практику.

Что с оплатой?

Для подряда важен результат. Что же будет оплачиваться в услугах? Нужно учитывать, что есть 2 вида услуг: приложение максимальных усилий и достижение результат. Именно второй обычно путают и сравнивают с подрядом.

Есть практика, где говорят, что услуги – это приложение максимальных усилий, нам важна деятельность, а не результат.

Услуги потребляются сразу, они не получают самостоятельную ценность. Результат вторичен.

Постановление Президиума ВАС 2012 года: сказал, что обязанность исполнителя по договору услуг может включать не только совершение определенных действий, но и представление заказчику результата этих действий: письменные консультации, проекты договоров и др. Поэтому по критерию вещественного результата договор подряда от услуг не отличить.

Ремонт транспортного средства: подряд/оказание услуг?

Есть практика, которая говорит, что это договор подряда. Т.к. нужно передать результат – автомобиль.

Есть практика, что это договор оказания услуг. Т. к. результатом являются действия. Не передаются работы, а передается объект. Работы мы просто так передать не можем.

По идее, вторая точка зрения аргументированее, но если это длительный ремонт, то нам будут важны отношения между сторонами. А тут лучше применять правила о подряде.

Подряд и поставка

В поставке также может изготавливаться новая вещь для заказчика.

Отличия:

1. Серийность или уникальность вещи

Поставщик по своим макетам изготавливает что-то или подрядчик делает что-то уникальное по заданию заказчика.

2. Критерий внимания к приемке не работает

3. Есть ли передача материалов заказчиком

4. Насколько договор регулирует отношения сторон

5. Как заказчик влияет на процесс изготовления

ВЫВОД: нужно смотреть на все условия, т.к. один вид тяжело отличить от другого.

Предмет договора подряда

Это один из самых проблематичных договоров в практике.

Раньше его часто могли признать недействительным, т.к. стороны не правильно определяли предмет. Предмет мог быть сформулирован недостаточно четко, т.к. нужно было согласовывать все мельчайшие подробности.

Сейчас вопрос утратил актуальность, т.к. после реформы ГК появился п. 3 ст. 432 - 3. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1). Соглашение было, вы приняли результат, значит, уже не можете спорить.

Подрядчика это положение защищает таким образом, что потом заказчик не сможет отказаться от работ. А заказчика, если в дальнейшем будут выявлены недостатки работ.

Также, нам важен тип договора, т.к. договор подряда путают с оказанием услуг, комиссией и кто-то даже может квалифицировать его как трудовой договор. Но в договоре подряда есть четкие сроки, и четкая работа, которую нужно выполнить.

Также, договор подряда может считаться незаключенным, если в договоре есть ссылки на какие-то иные документы, но они не были переданы. Иногда вообще бывает, что стороны стремятся урегулировать все-все в договоре, поэтому долго его не подписывают. А работы уже выполнены и возникли споры, а договора нет . Поэтому так не надо делать.

Когда согласуется объем работ заказчик должен смотреть на:

1. Описание самих работ

Тут цена приблизительная, больше контроля за действиями подрядчика. Это опасно для неопытных заказчиков, т.к. он не сможет что-то оценить, и подрядчик будет злоупотреблять. Но в этом случае можно более точно определять затраты сторон.

Привязываем цену к фронту работ. Результат привязан к срокам. Если есть видимые этапы работы, то нужно описывать сдачу промежуточных результатов, их принятие и дальнейшие действия.

2. Описание результата работ

Формально именно результат нужно определять и то, когда он будет достигнут.

Заказчик говорит, что ему нужен именно этот объект неважно как, тут должна быть твердая цена, чтобы подрядчик был согласен на кучу работ и не злоупотреблял проведением дополнительных работ.

Цена

1. Твердая

2. Приблизительная

Статья 709. Цена работы

1. В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.

2. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение.

3. Цена работы может быть определена путем составления сметы.

В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком.

4. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

5. Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы.

Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

6. Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в соответствии со статьей 451 настоящего Кодекса.

Твердая цена включает сразу все затраты подрядчика. Подрядчик не может требовать увеличения, а заказчик уменьшения. Снизить твердую цену можно только по существенным изменениям условий, но это практически никто никогда не может доказать. Увеличение цены материалов – не существенное изменение.

Твердая цена опасна для подрядчика. Поэтому для него лучше приблизительная цена.

Вопрос: как она меняется?

Заказчик должен быть готов к существенному увеличению цены, появлению нового фронта работ и др. При этом заказчик сможет выйти из договора. Главное, чтобы подрядчик нормально известил подрядчика.

Экономия подрядчика

Подрядчик заинтересован в уменьшении стоимости материалов. При этом он может начать злоупотреблять этим, будет ухудшаться качество товара.

Статья 710. Экономия подрядчика

1. В случаях, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ.

2. В договоре подряда может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами.

Эта статья сохраняет стимул к оптимизации подрядчиком.

Но на практике тут проблема редко возникает.

Оплата

По идее тогда, когда работы выполнены. Но стороны обычно всегда договариваются по своему. Условие по умолчанию не применимо к большинству договоров.

Срок работ

Были споры: существенное ли это условие. Возникло два подхода соответственно:

1. Существенное условие

2. Не существенное условие

НО! ВАС сказал, что это существенное условие. Это вытекает из ст. 708.

Статья 708. Сроки выполнения работы

1. В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

2. Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.

3. Указанные в пункте 2 статьи 405 настоящего Кодекса последствия просрочки исполнения наступают при нарушении конечного срока выполнения работы, а также иных установленных договором подряда сроков.

Это логично, т.к. ни один договор подряда на практике не заключается без сроков. Нужны сроки планирования деятельности.

Существенность мы определяем в зависимости от того, можно ли восстановить этот срок. Конечный – нельзя. Начальный срок должен быть определен. Но часто стороны указывают начальный срок так – с момента заключения договора. Но какой срок считает моментом заключения договора? Это вопрос. Не понятно, что они имели в виду.

Не надо указывать срок договора. Это вообще что-то не понятное. Это просто противоречит логике отношения сторон.

Может получиться такое, что в разных документах разные сроки. Как считать? – скорее всего условие будет признано не согласованным, а договор не заключенным.

Практика пошла в разрез с доктриной. Многие ученые говорят, что конечный срок можно определять разумным сроком. А практика говорит, что нужно четко указывать начальный и конечный сроки, желательно в календарных датах.

Иногда устанавливают промежуточные сроки. Так выше вероятность того, что работы будет выполнена в срок. Это контроль заказчика над выполненным. И это хорошо работает на практике. Это должен быть значимый этап в жизни договора.

Если мы устанавливаем какие-то этапы, то нужно точно оговаривать сроки и то, что будет после приемки этого этапа. Лучше сделать так: принял этап – дал отмашку на другой этап, чтобы подрядчик не косячил и не делал то, что пока не нужно. Заказчик будет принимать то, на что он давал согласие.

Ответственность за нарушение промежуточных сроков будет такая же, как за нарушение конечных сроков. Часто подрядчики пытаются нейтрализовать эту норму, т.к. им это не выгодно (заказчик может отказаться от договора).

Как будут описываться сроки?

Сейчас есть ст. 327.1 – сделки под отлагательным условием. Ни у кого не возникает вопроса о сроках, если появляется какое-то отлагательное условие, как было раньше.

Подрядчик может приостановить действие работ, пока не будет осуществлено какое-то обстоятельство. Не надо никого уведомлять и делать какие-то сложные конструкции.

Статья 719. Неисполнение заказчиком встречных обязанностей по договору подряда

1. Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

2. Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 настоящей статьи, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Взаимодействие сторон

Если написано «права и обязанности» значит, кто-то плохо написал договор, т.к. проблематично использовать договор (нет визуализации) 

Должен быть точно определен порядок взаимодействия. Должен быть канал коммуникации (и это должна быть явно не Почта России, нужно создать электронный документооборот).

Статья 715. Права заказчика во время выполнения работы подрядчиком

1. Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

Это право мало что будет значить, если не договориться каким образом это все будет осуществляться, в какой срок и т.д.

2. Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

3. Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.

Зеркальное право статье 715:

Статья 717. Отказ заказчика от исполнения договора подряда

Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

ОТКАЗ НЕ МОТВИРОВАННЫЙ. В отличие от договора оказания услуг он прописан лучше. Такое право есть только у заказчика, т.к. он слабая сторона в подряде. Справедливая норма об уплат цены пропорционально тому, что сделано. ПОДРЯДЧИК ТАК-ТО НЕ ТЕРПИТ СТРАШНЫХ ПОСЛЕДСТВИЙ. Но может быть так, что какие-то этапы не большие, но очень трудоемкие. В ЭТОЙ СТАТЬЕ МОЖНО ИНОЕ УСТАНОВИТЬ ДОГОВОРОМ (в отличие от договора оказания услуг).

Теперь права подрядчика

Статья 716. Обстоятельства, о которых подрядчик обязан предупредить заказчика – это право реагировать, когда работы идут куда-то не туда (материалы плохие, форс-мажор и т.д.)

1. Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;

возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

2. Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

3. Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

+ право требовать содействия

Всегда нужен заказчик, который будет говорит, что ему вообще надо.

Материалы

По общему правилу – иждивением подрядчика все выполняется.

Это связано с тем, что он профессионал, знает, что где купить и т.д.

Иждивение заказчика тогда, когда нужно что-то переделать (п. 1 ст. 704)

Кто несет риск гибели? – та сторона, которая предоставила материалы (п.1 ст. 705).

Риск случайной гибели нужно отличать от обязательства подрядчика нормально хранить материалы. Так, пожар от короткого замыкания – это не гибель, это неправильное хранение.

Если была просрочка передачи материалов, то подрядчик не будет в просрочке.

Когда подрядчик принимает материалы, он должен проверить их на все явные недостатки. Если они найдутся потом, то нужно будет доказать, что их нельзя было найти при передаче. За скрытые недостатки отвечает заказчик.

Статья 713. Выполнение работы с использованием материала заказчика

1. Подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

2. Если результат работы не был достигнут либо достигнутый результат оказался с недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре подряда использования, а при отсутствии в договоре соответствующего условия не пригодным для обычного использования, по причинам, вызванным недостатками предоставленного заказчиком материала, подрядчик вправе потребовать оплаты выполненной им работы.

3. Подрядчик может осуществить право, указанное в пункте 2 настоящей статьи, в случае, если докажет, что недостатки материала не могли быть обнаружены при надлежащей приемке подрядчиком этого материала.

Субподрядчики

Заказчик может быть сам генподрядчиком или выбирает генподрядчика, который выбирает себе субподрядчиков.

Статья 706. Генеральный подрядчик и субподрядчик