!!Экзамен зачет 2023 год / Сарбаш. Обеспечительная передача титула
.docxОБЕСПЕЧИТЕЛЬНАЯ ПЕРЕДАЧА ПРАВОВОГО ТИТУЛА
С.В. САРБАШ
Исток: фидуция в римском праве.
И.А. Покровский: Одним из наиболее распространенных видов модифицированной манципации была манципация фидуциарная: вещь передавалась кому-либо в собственность, но с оговоркой "fidei fiduciae causa" (приобретатель вещи должен был иметь ее лишь для известной цели и при наступлении предусмотренных соглашением условий должен был вернуть ее (совершить remancipatio) манципанту). Юридической ответственности за это не было, но в случае неисполнения терялась честь.
Везде в древнейшее время потребность в реальном кредите удовлетворялась тем, что вещь, предназначенная служить обеспечением долга, передавалась кредитору тотчас же при самом заключении обязательства и в полную собственность лишь с личным обязательством кредитора вернуть ее по уплате долга. Это было, таким образом, не что иное, как продажа закладываемой вещи с правом ее обратного выкупа путем уплаты долга. Такова древнеримская fiducia, древнефранцузская vente a remere, древнегерманская Kauf auf Wiederkauf.
В средние века в принципе было тоже самое.
По древнему российскому праву залог есть отчуждение: залогодатель представляет для обеспечения какого-либо обязательства имущество верителю, который в случае удовлетворения возвращает заложенную вещь хозяину, иначе же продолжает владеть ею. Залогом устанавливается не право на чужую вещь, а совершается переход права от залогодателя к верителю, ограниченный условием или сроком.
В Германии есть "обеспечительная" передача в собственность: к кредитору в целях обеспечения его интересов переходит право собственности, а с ним и особо важное для него право распоряжения вещью; за должником остается непосредственное владение и полномочия на пользование вещью. (но это не регламентируется в ГГУ – устанавливается договорами.
В английском праве другая ситуация: есть два варианта обеспечения (security), которые получили названия proprietary securities ("собственнические" виды обеспечения) и posessory securities (посессионные, владельческие виды обеспечения). При "собственническом" обеспечении кредитор по основному обязательству наделяется так называемым специальным правом собственности (special property, title to the goods). В силу указанного права кредитор может при неисполнении должником своего обязательства взять его собственность либо получить денежные средства от продажи собственности должника - условная собственность: кредитор осуществляет права собственника в случае наступления отлагательного условия - неисполнения должником обязательства. При этом имущество должника, обремененное такого рода обеспечением, продолжает оставаться во владении должника и последний вправе использовать такое имущество в ходе обычного осуществления бизнеса (in the ordinary course of business). Но при наступлении отлагательного условия (неисполнение должником своего обязательства) должник теряет право использования этого имущества, которое целиком или в части поступает в распоряжение кредитора.
В Нидерландах вместо данной обеспечительной меры - залог без передачи заложенного имущества во владение залогодержателя (ст. 3:237). Голландия наряду с некоторыми другими странами (Италия, Эстония, Азербайджан, Китай) выступает примером такого правопорядка, где обеспечительные цели достигаются с помощью института залога без передачи владения, а институт обеспечительной передачи титула (права собственности) не используется. Между тем в некоторых из этих стран допускается использование договора купли-продажи с передачей купленной вещи в аренду ее продавцу (sale and lease-back contract).
Различными исследовательскими группами предлагается ввести в российский правопорядок квазизалог. Предлагается иногда ввести квазизалоговые сделки, как условная купля-продажа (с отлагательным или отменительным условием), обеспечительная передача имущества, депонирование имущества у кредитора или у третьих лиц, условное отступное и т.п., так как в настоящее время суды склонны рассматривать такие сделки как притворные сделки, "прикрывающие" залоговые правоотношения.
Мнение комиссии ООН: в государствах, в которых допускается передача права собственности в той или иной форме, даже если она не влечет за собой передачи владения и осуществляется в целях финансирования, признается сделка, которая определяется как передача правового титула в порядке обеспечения (или иногда как "фидуциарная" передача правового титула).
Председатель ВАС: раньше было очень много таких фидуциарных продаж, при которых банки пытались выселять должников из их квартир. Но суды ограничивают поэтому их применение.
На уровне высших судебных инстанций есть всего один суд спор по модели вышеуказанных способов обеспечения:
Если кратко то вот суть: По договору купли-продажи компания обязалась продать, а банк - купить акции. Право собственности банка на акции возникает с момента регистрации его в реестре владельцев акций, после чего он обязан их оплатить.
Договор исполнен сторонами: банк зарегистрирован владельцем акций, сумма за акции перечислена компании.
Одновременно стороны заключили другой договор купли-продажи, по которому те же акции и в том же количестве подлежали обратному выкупу компанией у банка после определенной даты. Этот договор в одностороннем порядке расторгнут банком на основании особого условия договора в связи с тем, что до указанного в нем срока компания не перечислила денежные средства за акции.
Оба названных договора стороны определили в качестве неотъемлемой части договора о предоставлении кредитной линии. Согласно последнему договору банк предоставлял компании кредитную линию. В обеспечение возврата кредита компания обязалась передать в собственность банка указанные акции на основании договора купли-продажи с правом обратного выкупа, которого компания лишалась в случае непогашения в срок задолженности по ссуде и процентам.
Банк зачислил на валютный счет компании сумму кредита во исполнение договора о предоставлении кредитной линии. Компания использовала часть средств, которые возвратила банку.
Изложенное указывает, что все три договора взаимосвязаны между собой. Суды без достаточных оснований придали каждому из них самостоятельное правовое значение. Не оценив юридической силы первого договора купли-продажи, они признали его основанием возникновения у банка права собственности на приобретенные акции.
Компания ссылается на то, что ее и банка волеизъявление было направлено на залог акций.
То, что стороны не имели в виду передавать акции в собственность друг друга на основании договоров купли-продажи, подтверждается следующими обстоятельствами: ссылкой в договоре о предоставлении кредитной линии на обеспечительный характер продажи акций с правом обратного выкупа; установлением продажной цены акций ниже их номинальной стоимости; правом обратного выкупа акций по наступлении срока погашения кредита и исполнения обязательств по его возврату.
Таким образом, договор покупки акций банком у компании прикрывал залог акций, за счет которого банк вправе был получить удовлетворение в случае невозврата в срок кредита.
Согласно ст. 170 ГК РФ притворная сделка, совершенная с целью прикрыть другую сделку, является ничтожной.
Договор купли-продажи как ничтожный вследствие притворности не мог породить у банка право собственности на акции.
Стороны вправе были обеспечить исполнение кредитных обязательств залогом акций, поэтому признание судом ничтожным условия об обеспечительном характере купли-продажи акций в договоре о предоставлении кредитной линии необоснованно.
Учитывая, что стороны имели в виду залог, к сделке с акциями в силу п. 2 ст. 170 ГК РФ должны применяться правила о залоге.
Удерживать акции в качестве залога банк не вправе, поскольку кредит компанией возвращен.
Следовательно, у банка не имеется установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований для сбережения акций как неосновательно приобретенных, в соответствии со ст. 1102 ГК РФ иск подлежит удовлетворению, а состоявшиеся по делу судебные акты - отмене как незаконные и необоснованные.
Далее глава по терминологии, там на самом деле хрень какая-то, всякие Япония и тп. Возможно, важное, что в континентальном праве используется термин «передача титула», который на взгляд Сарбаша является наиболее удачным.
Формы соглашений тоже везде разные, в РФ применяется общие правила о сделках, либо же мб специальные.
Что касается содержания, то в Германии обеспечительная передача права собственности осуществляется в процессе соглашения сторон об условии владения вещью. Гарантией возврата права собственности должнику служит либо договор, либо изначально принятое отменительное условие. В отечественной учебной литературе по зарубежному праву данный институт иногда именуется обеспечительным присвоением. У немцев возникают затруднения в точном определении имущества, право собственности на которое передается с целью обеспечения. Поэтому они четко все прописывают без всяких «все имущество, что находится в гараже».
В рф опять таки зависит содержание от договорной модели, выбираемой сторонами.
Взгляды на правовую природу:
Фидуция (доверительный переход собственности)
Фидуциарный залог
Вещная обеспечительная мера
Залог
Обеспечительная передача права собственности. Но здесь Сарбаш отмечает, что эти исследователи почему то не обращают внимание, что в рф праве уже есть обеспечительная уступка, что по сути одно и тоже. Обеспечительная передача права собственности представляет альтернативу залогу и должна рассматриваться как способ обеспечения обязательств.
Сарбаш называет современные модели «вульгарной фидуцией» - изменившаяся древнеримская фицуция на современный лад. Она является ненадежной. Вульгарная фидуция затрагивает не только интересы сторон обеспечительного правоотношения, но также и третьих лиц, которые утрачивают возможность получить удовлетворение за счет имущества должника, стоимость которого превышает обеспечиваемое требование кредитора.
Мб различные субъектные составы:
1) должник и продавец - одно лицо, кредитор и покупатель - одно лицо (наиболее простой вариант);
2) должник и продавец - разные лица, кредитор и покупатель - одно лицо (некоторые общие черты с институтом поручительства);
3) должник и продавец - одно лицо, кредитор и покупатель - разные лица;
4) должник и продавец - разные лица, кредитор и покупатель - разные лица
Объектом мб как движимость, так и недвижимость. Но последняя похожа скорее на ипотеку. По немецкому праву в качестве объектов не могут использоваться земельные участки, существенные составные части другой вещи.
Обеспечительная передача права собственности на акции по российскому праву может иметь свои особенности. Поскольку акции существуют в бездокументарной форме, передача права собственности на них не может сопрягаться с оставлением их во владении у должника, ибо владения здесь как такового вообще нет. Здесь интерес кредитора в использовании такого обеспечения удовлетворяется, пожалуй, в наибольшей степени, ибо в случае неисполнения должником обязательства он как акционер не нуждается в получении владения, а может распорядиться записанными на его счет акциями по своему усмотрению. Именно поэтому в рф практике в основном такое обеспечение применяется по отношению к цб.
Риск случайной гибели зависит опять таки же от вида договора: применяются общие положения о сделках, о фин аренде, ссуде и тп.
Обеспечиваемое требование
В Англии и в Германии исследуемый институт и некоторые его разновидности могут обеспечивать не только существующие, но и будущие требования кредитора. В рф в основном существующие, но теоретически можно и будущие.
Проблема возникает с публичностью, ведь обеспечительная передача пс не регистрируется.
Для современного европейского права вообще характерно создание специальных обеспечительных прав, при которых необходимость передачи объекта обеспечения заменяется регистрацией (Германия - одно из исключений), тем самым обеспечительные права становятся публичными, в отличие от немецкой обеспечительной передачи права собственности, которую в литературе относят к непубличным обеспечительным правам.
Но есть мнение, что регистрация нецелесообразна:
- широкая практика регистрации затрудняет ознакомление с записанными фактами;
- в регистрации могут ошибочно усмотреть санкцию сделки;
- мелкие предприниматели могут быть не в состоянии ознакомиться с данными регистрации или не пожелают сделать этого;
- хлопотливость и затратность регистрации;
- регистрация обеспечения может открыть дорогу и для других регистраций, связанных с движимостью, что нежелательно
Особенно затруднительным видится введение глобальной регистрации обременений движимости в России и иных странах с обширными территориями. В странах с малой территорией такую регистрацию установить значительно проще. Тем не менее, в свете стремительно развивающихся современных технологий есть основание полагать, что дальнейшая эволюция реализации принципа публичности пойдет именно по пути регистрации (иной доступной публике фиксации) обременений имущества.
В рф есть несколько видов договорных конструкций, объединенные одной целью - использовать передачу права собственности кредитору для целей обеспечения:
купля-продажа с правом обратного выкупа (РЕПО),
аренда с правом выкупа,
условная передача права,
обеспечительная передача права собственности sui generis.