!!Экзамен зачет 2023 год / Обеспечительный платеж
.docxОбеспечительный платеж
Обеспечительный платеж (ст. 381.1 ГК) представляет собой определенную денежную сумму, передаваемую одной из сторон обязательства другой стороне в обеспечение денежного обязательства, которое может возникнуть в случае нарушения обязательства стороной, осуществившей такой платеж.
Это новый способ обеспечения обязательства, ст. 381.1 была внесены в ГК 8 марта 2015 г.
От задатка и аванса отличается тем, что не имеет платёжной функции — при надлежащем исполнении обязательства возвращается.
Его обеспечительная роль в том, что он может пойти в счет реализации гражданско- правовой санкции при нарушении денежного обязательства идет в счет:
уплаты % по ст. 395,
возмещения убытков,
уплаты неустойки
Форма соглашения об обеспечительном платеже подчиняется общим правилам, т.к. специально этот вопрос не урегулирован.
Предметом обеспечительного платежа по общему правилу являются денежные средства. Если основное (обеспечиваемое) обязательство заключается в обязанности передать акции, облигации, иные ценные бумаги или вещи, определенные родовыми признаками, то в качестве обеспечения по правилам об обеспечительном платеже могут быть переданы такие акции, облигации, иные ценные бумаги или вещи.
Этим способом можно обеспечить как существующее обязательство, так и то, которое возникнет в будущем.
Применительно к играм и пари (п. 2 ст. 1062 ГК) обеспечительный платеж призван обеспечивать обязанность платить деньги при наступлении определенных обстоятельств (изменении цен и т.д.).
Обеспечительный платеж чем-то схож с авансом, задатком, залогом.
НО!!! при внимательном рассмотрении очевидны существенные различия:
Так, аванс и задаток передаются в счет причитающихся платежей. Обеспечительный платеж передается, когда соответствующего денежного обязательства (по возмещению убытков, уплате неустойки) еще нет и, быть может, оно не возникнет.
Аванс не имеет обеспечительной функции.
Задаток имеет также доказательственную (удостоверительную) функцию.
Задаток обеспечивает обязательства обеих сторон, а обеспечительный платеж - обязательство только одной стороны и т.д.
Что касается залога, то, думается, залоговая природа обеспечительного платежа вполне очевидна. Однако между этими способами есть существенные различия:
предметом обеспечительного платежа по общему правилу могут быть только деньги, а предметом залога - любое имущество, способное переходить из рук в руки.
Обеспечительный платеж обеспечивает только денежные обязательства. Причем такие, относительно которых неизвестно, возникнут они или нет. Залогом могут обеспечиваться любые обязательства (например, обязанность продавца передать товар), в том числе и будущие. Но если не появится это будущее обязательство, то не возникнет и право залога.
Удовлетворение требований залогодержателя производится в определенном порядке (обращение взыскания, реализация предмета залога), а при обеспечительном платеже получившая такой платеж сторона при нарушении обязательства другой стороной просто оставляет сумму платежа за собой и т.д.
КАРАПЕТОВ:
Ст. 381.1
1.В практике обеспечительный платеж также называют гарантийным платежом/депозитом, страховым депозитом, обеспечительным депозитом.
Иногда стороны включают в договор обеспечительный платеж, но на самом деле это задаток:
Изначально возник задаток в основном договоре по предварительному договору, так хотели обойти запрет ВАС на включение задатка в предварительный договор.
В 2015 году разрешили задаток в предварительном договоре
Законодатель назвал обеспечительным платежом почему-то задаток. Получился эвфимизм
Суть конструкции обеспечительного платежа: одна из сторон договора в обеспечение возможных в будущем, но не предопределенных своих денежных обязательств перед кредитором вносит ему вперед некую сумму на своего рода «депозит», сумма которого (или часть суммы которого) может быть кредитором зачтена к сумме возникшего у лица, внесшего такой платеж, денежного обязательств (если таковое действительно возникнет).
ПРИМЕР: прокат (там не залог, как принято считать, а именно обеспечительный платеж).
Потенциал конструкции очень широк. Платеж может вноситься во многих случаях (в счет индемнити, за отказ от договора, плата за периодических платежей деривативов и т.д.)
Происходит зачет. Но он не автоматический, а на основе инициативы лица, получившего обеспечительный платеж.
Реализация зачета происходит по уведомлению должника. Кредитор может и не забирать платеж, а потом потребовать от должника исполнения. Лицо, внесшее такой платеж, не вправе инициировать такой зачет и освободиться от исполнения обеспеченного таким платежом обязательства, сославшись на наличие у кредитора обеспечительного платежа. Последнее связано с тем, что требование этой стороны о возврате обеспечительного платежа еще не созрело, что не соответствует требованиям ст. 410 ГК РФ об условиях допустимости зачета. В то же время если срок действия договора и возврата обеспечительного платежа наступает, такое лицо также приобретает право на зачет.
Но а вообще стороны могут предусмотреть в договоре все, что угодно. И автоматический переход, и инициативу лица, внесшего платеж, и т.д.
Обеспечительный платеж по общему правилу является невосполняемым. Но стороны могут договориться о восполнительном характере.
Отличие от аванса:
ОП вносится не с целью погашения существующего денежного долга, а на покрытие денежных обязательств внесшего такой платеж лица, которые еще не существуют в момент уплаты обеспечительного платежа и возникновение которых в будущем не предопределено.
Вероятностный характер возникновения обеспечиваемых денежных обязательств (убытки, неустойка, платежи по деревативным договорам)
Условие договора должно квалифицироваться как обеспечительный платеж только тогда, когда этот платеж обеспечивает обязательство, которое может возникнуть в будущем.
Лайфхак от Карапетова: ничто не мешает сторонам сделать аванс не простым, а ещё и одновременно обеспечительным платежом Пример: аванс арендатора за последний месяц, который может использоваться как ОП. В подобных случаях при возникновении соответствующих денежных обязательств арендатора в ходе исполнения договора арендодатель может зачесть сумму такого аванса в счет своих возникших требований и предъявить арендатору требование о повторном внесении аванса за последний месяц аренды
+ обеспечительный платеж может рассматриваться как аванс, т.е. ситуация наоборот. Может действовать и при взыскании убытков и при немотивированном отказе от договора.
Отличие от залога:
Объект ОП – денежная сумма, переходящая в «собственность» кредитора, который может использовать ее по собственному усмотрению, и подлежит возврату в случае невозникновения обеспеченного денежного обязательства и нереализации кредитором своего права на зачет.
При залоге деньги не переходят в собственность кредитора, распоряжаться ими нельзя.
Отличие от эскроу:
Нет привлечения третьего лица, как в эскроу, деньги передаются в руки кредитору.
Отличие от гарантийного удержания:
При удержании (используется в к-п и подряде) определенная часть причитающейся продавцу (подрядчику) цены задерживается и выплачивается по окончании гарантийного срока. Цель – возместить расходы за дефекты товара, если они появятся.
ОП вносится наперед, а не удерживается после
Отличие от задатка:
Задаток носит «обоюдоострый» характер и обеспечивает взаимные обязательства сторон (в случае нарушения договора стороной, получившей задаток, она обязана вернуть его в двойном размере)
ОП обеспечивает обязательство стороны, которая его вносит, т.е. только ОДНОЙ СТОРОНЫ
реализация условия о задатке означает либо присвоение всей суммы задатка, либо истребование его в двойном размере
При ОП сторона может забрать только ту сумму платежа, которая соответствует реальному размеру денежного обязательства другой стороны
Задаток, как правило, имеет цель обеспечить интересы сторон на случай, если в результате нарушения договора последний будет расторгнут и окажется неисполненным
При ОП договор обычно действительный, ОП не связан с нарушением договора
ОП применяется при отказе от договора:
Если указано в договоре на такой отказ, то ОП принимается и заявления о зачете не требуется
Если в договоре об этом не говориться, то тот же результат может быть достигнут посредством обычного зачета требования о внесении платы за отказ от договора и встречного требования о возврате обеспечительного платежа
Если обеспечительный платеж был внесен арендатором, а впоследствии арендодатель отчуждает объект аренды и договор аренды сохраняется и связывает нового собственника по правилам п. 1 ст. 617 ГК РФ, к новому собственнику переходит на основании закона и обязательство по возврату обеспечительного платежа по окончании согласованного арендатором в договоре с прежним собственником срока его «удержания», и право зачесть обеспеченные таким платежом требования к арендатору к сумме платежа.
Допустимо ли принудительное истребование ОП при уклонении контрагента от его внесения после заключения договора или при необходимости восполнить восполняемый ОП? – скорее всего да, но лучше все просто прописывать в контракте.
Что становится с обеспечением при возбуждении дела о банкротстве? – зачет при банкротстве запрещен.
2.Если случай не наступил, ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫЙ ПЛАТЕЖ ВОЗВРАЩАЕТСЯ. При этом если в договоре не предусмотрен срок, на который обеспечительный платеж вносится, следует исходить из того, что он вносится на весь период действия договора, и обязанность по его возврату наступает после истечения срока действия договора или его досрочного прекращения.
3.Размер ОП можно менять, если это предусмотрено договором. Размер «зарезервированного» у одной из сторон обеспечительного платежа может быть плавающим и регулярно корректироваться. Такая возможность может быть особенно востребованной применительно к финансовым сделкам деривативного типа.
4.Проценты по ст. 317.1 на сумму ОП НЕ НАЧИСЛЯЮТСЯ. Но стороны могут предусмотреть иное в договоре. Эта норма была актуальна в условиях редакции ГК РФ, действовавшей с 1 июня 2015 г. по 1 августа 2016 г., когда начисление процентов по ст. 3171 ГК РФ предполагалось по умолчанию. Получается, что законодатель выводил из-под действия этого общего правила отношения по обеспечительному платежу. В отношении договоров, заключенных после 1 августа 2016 г., данная норма теряет актуальность, так как законодатель изменил само общее правило и вовсе исключил начисление процентов по ст. 3171 ГК РФ по умолчанию .
Ст. 381.2
Согласно ст. 3812 ГК РФ правила об обеспечительном платеже подлежат применению к аналогичным условиям договора, единственной особенностью которых является то, что предмет обеспечиваемого будущего обязательства состоит не в уплате денег, а в передаче вещей, определенных родовыми признаками, или ценных бумаг.
В обеспечение обязательства по передаче определенного вида акций определенной компании, которое может возникнуть у одной из сторон в будущем, в договоре может быть согласована передача потенциальному кредитору по такому обязательству определенного количества однородных акций в качестве обеспечительного «платежа».
Если ценные бумаги или родовые вещи передаются кредитору в обеспечение будущего денежного обязательства, имеет место залог (если права на это имущество остаются у должника) или в той степени, в которой закон допускает такого рода конструкцию, – обеспечительная передача права собственности (если права на это имущество передаются кредитору). К обеспечительному платежу эти конструкции отношения не имеют.