!!Экзамен зачет 2023 год / Новеллы уступки

ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ АСПЕКТЫ ИЗМЕНЕНИЯ

ДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ <*>

Е.Б. ПОДУЗОВА

На современном этапе развития гражданского права и законодательства организационные обязанности (например, обязанность по информационному взаимодействию, обязанность по сотрудничеству между сторонами, обязанность по обеспечению стороной создания товара, который в дальнейшем подлежит передаче по уже заключенному между сторонами договору купли-продажи) присутствуют во многих правоотношениях. В частности, в имущественных обязательственных правоотношениях, к примеру, в обязательствах из договора подряда (ст. 718 ГК РФ), а также в имущественных вещных правоотношениях, например, в правоотношениях общей долевой и общей совместной собственности (ст. 246, 247, 253 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> В английском праве организационная поведенческая обязанность вытекает из принципов построения и функционирования таких вещных конструкций, как, к примеру, траст и совладение (co-ownership). См. об этом подробней: Mac Kenzie J.A., Phillips M. Landlaw. Great-Britain. Oxford: Oxford University Press, 2012. P. 271, 272, 279 - 281.

Организационный договор и организационные отношения стали вновь актуальными темами научных исследований. В современной российской цивилистике не прекращается дискуссия о сущности организационного обязательства <2>.

--------------------------------

<2> См., напр.: Харитонова Ю.С. Управление в гражданском праве: проблемы теории и практики // СПС "КонсультантПлюс"; Егорова М.А. Правовой режим зачета в гражданско-правовых обязательствах // СПС "КонсультантПлюс".

Предлагаем квалифицировать как организационное такое обязательство, в силу которого каждая из его сторон обязана совершить действия, направленные на организацию договорных отношений (связей) либо на организацию совместной деятельности. Содержание организационного обязательства составляют особые организационные обязанности - поведенческие обязанности, то есть обязанности по организации договорных отношений (связей) или обязанности по организации совместной деятельности <3>.

--------------------------------

<3> См. об этом подробней: Подузова Е.Б. Организационные обязательства: особенности оснований возникновения и структуры // VI Междунар. науч.-практ. конф. "Кутафинские чтения". Гармонизация российской правовой системы в условиях международной интеграции. Секция гражданского и семейного права: Сб. тезисов. М.: Изд. центр МГЮА, 2014. С. 175 - 178.

Понятие организационной обязанности неразрывно связано с такой категорией, как организация договорных отношений (связей). Представляется, что организация договорных отношений (связей) может быть истолкована как в узком, так и широком своем значении. Так, под организацией договорных отношений (связей) в узком смысле слова понимаются действия, направленные на заключение договоров в будущем <4>, а в широком смысле - понимаются не только действия, направленные на заключение договоров в будущем, но и действия по изменению и прекращению уже существующих договорных отношений (связей). При этом для заключения договоров в будущем применима конструкция организационного договора и его отдельных видов - предварительного договора (ст. 429 ГК РФ), рамочного договора, соглашения о процедуре переговоров <5>.

--------------------------------

<4> См. об этом подробней: Подузова Е.Б. Организационные договоры в гражданском праве. М.: Проспект, 2014.

<5> См. об этом подробней: Там же.

Для изменения существующих отношений (связей) в нормах ГК РФ <6> закреплены самостоятельные правовые конструкции, например, договор (соглашение) о цессии, соглашение о переводе долга, соглашение об изменении договора. Стороны обязательственного правоотношения, применяя ту или иную конструкцию, изменяющую обязательство, принимают на себя обязанность по изменению этого обязательства, то есть возлагают на себя поведенческую организационную обязанность. Следовательно, закрепленные в ГК РФ конструкции изменения договорных обязательств обладают организационными элементами.

--------------------------------

<6> Гражданский кодекс РФ (ч. 1) от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.

Новая редакция гл. 24 ГК РФ "Перемена лиц в обязательстве", введенная Федеральным законом N 367-ФЗ <7>, вступила в силу 01.07.2014.

--------------------------------

<7> Федеральный закон от 21.12.2013 N 367-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) РФ" // Собрание законодательства РФ. 2013. N 51. Ст. 6687.

Теперь, согласно п. 2 ст. 382 ГК РФ, если договором был предусмотрен запрет уступки требования, сделка по уступке может быть признана недействительной по иску должника в случае, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об указанном запрете. Такие запреты существуют в действующем законодательстве.

Так, например, в ст. 12 Федерального закона "О потребительском кредите (займе)" <8> предусмотрено, что запрет уступки прав (требований) по договору потребительского кредита (займа) может быть установлен в самом договоре потребительского кредита.

--------------------------------

<8> Федеральный закон от 21.12.2013 N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)" // Собрание законодательства РФ. 2013. N 51. Ст. 6673.

Представляется, что в случае уступки требования по договору потребительского кредита, совершенной в нарушение установленного в договоре запрета, такая сделка уступки права требования должна быть признана недействительной, поскольку новый кредитор в силу принципа добросовестности (п. 3, 4 ст. 1 ГК РФ) не мог не знать о запрете, содержащемся в договоре потребительского кредита, из которого и возникло уступаемое право требования.

По общему правилу должник должен быть уведомлен в письменной форме о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу - требования к процедуре уведомления должника, а также последствия такого уведомления установлены в ст. 385 ГК РФ.

В том случае, если должник не был уведомлен в письменной форме о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, обязательство должника прекращается его исполнением первоначальному кредитору, произведенным до получения уведомления о переходе права к другому лицу (п. 3 ст. 382 ГК РФ). Кроме того, если должником выступает физическое лицо, первоначальный и новый кредиторы солидарно обязаны возместить ему необходимые расходы, вызванные переходом права, в случае если уступка, которая повлекла такие расходы, была совершена без согласия должника (п. 4 ст. 382 ГК РФ).

В связи с данной формулировкой этой правовой нормы возникает двоякое понимание ее смысла в контексте всех правил ст. 382 ГК РФ. Если отсутствие согласия должника - физического лица на переход права влечет определенные материальные последствия для первоначального и нового кредиторов, то такое согласие является обязательным в случае перехода права в отношении данной категории должников. Либо данное согласие должника - физического лица обязательным не является, достаточно лишь уведомить такого должника о состоявшемся переходе права и возместить ему необходимые расходы. Двоякий смысл правила п. 4 ст. 382 ГК РФ может вызвать определенные проблемы в правоприменительной практике.

Одной из форм перехода права - цессии посвящены ст. 388 - 390 ГК РФ. При этом цессия понимается в смысле более узком, чем в содержании данной категории. Как справедливо отмечается в литературе, цессия (от лат. cessio - уступка, передача) представляет собой передачу права в силу заключенной между прежним кредитором (цедентом) и новым кредитором (цессионарием) сделки либо на основании иных предусмотренных непосредственно законом юридических фактов, приводящую к замене кредитора в обязательстве <9>.

--------------------------------

<9> См.: Гражданское право. Обязательственное право: Учебник: В 4 т. М.: Волтерс Клувер, 2008 (автор главы - Суханов Е.А.) // СПС "КонсультантПлюс".

Согласно п. 4 ст. 388 ГК РФ, право на получение неденежного исполнения может быть уступлено без согласия должника, если уступка не делает исполнение его обязательства значительно более обременительным для него. Соглашением между должником и цедентом может быть запрещена или ограничена уступка права на получение неденежного исполнения.

По нашему мнению, в условиях действия данных правил сторонам неимущественного договора, например организационного договора, следует заключать соглашение о запрете цессии, поскольку для стороны организационного договора, а соответственно, и организационного обязательства важна конкретная личность другой стороны, с которой она обязуется совершать действия по организации договорных связей <10>, личность другой стороны важна, как представляется, для большинства неимущественных договоров.

--------------------------------

<10> Как справедливо отмечается в судебной практике, уступка права (требования) по обязательству, в котором уступающий требование кредитор является одновременно и лицом, обязанным перед должником, не влечет перевод на цессионария соответствующих обязанностей цедента. Цедент не освобождается от исполнения продолжающих лежать на нем обязанностей. См.: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120 "Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса РФ" // СПС "КонсультантПлюс".

В основе цессии лежит соглашение (п. 2 ст. 389 ГК РФ) либо договор (ст. 389.1 ГК РФ), при этом данные понятия используются как тождественные.

Согласно доктрине общего права, соглашение (agreement) и договор (contract) <11> могут использоваться как равнозначные понятия только в том случае, когда не ставится вопрос о возможности принудительного исполнения договора посредством обращения стороны в суд. В том случае, когда речь идет о договоре, который не может быть исполнен принудительно посредством обращения стороны в суд, используется термин "соглашение (agreement)", а не "договор (contract)". К таким договорам относятся, например, так называемые домашние соглашения (domestica greements), которые используются в сугубо частной сфере отношений, не регулируемых правом (к примеру, соглашение между взрослыми членами семьи о том, кто и в какие дни забирает детей из школы). Кроме того, в общем праве предварительные договоры в ряде случаев квалифицируются в качестве договоров, которые не могут быть принудительно исполнены посредством обращения стороны договора в суд. Это связано с тем, что ряд предварительных договоров не проходят так называемый тест на наличие встречного предоставления (considerationtest).

--------------------------------

<11> См.: O'Sullivan J., Hilliard J. The Law of Contract. N.Y., 2008. P. 11 - 129; McKendrick E. Contract law. N.Y.: Palgrave Macmillan, 2013. P. 17 - 111; Chandler A., Brown I. Law of Contract. Questions and Answers. Hampshire, 2013. P. 1 - 75.

В общем праве была выработана доктрина встречного предоставления, играющая значительную роль в теории правоприменительной практики.

Согласно классическому определению, встречное предоставление базируется на принципе взаимного обмена (reciprocity), означающего, что каждая сторона договора совершает или обещает совершить по отношению к другой стороне что-либо взамен, в противном случае сторона, совершившая или обещавшая совершить что-либо, не обязана в дальнейшем исполнять обязательство. Встречное предоставление должно быть достаточным, но не обязательно равным, эквивалентным. В силу современной интерпретации доктрины встречного предоставления встречное предоставление должно отражать намерение сторон договора, а также соответствовать этому намерению <12>.

--------------------------------

<12> См.: O'Sullivan J., Hilliard J. Op. cit. P. 94 - 98; McKendrick E. Op. cit. P. 68 - 71; Chandler A., Brown I. Op. cit. P. 34 - 56.

В российском праве на основании ст. 423 ГК РФ все договоры в зависимости от наличия или отсутствия встречного предоставления подразделяются на возмездные и безвозмездные.

Организационный договор относится к безвозмездным договорам, поскольку организация договорных отношений (связей) не предполагает наличия встречного предоставления. Однако, по российскому праву, отсутствие встречного предоставления не лишает стороны договора возможности принудительно исполнить договор посредством обращения в суд. Если одна сторона нарушает организационный договор, другая сторона в судебном порядке может требовать заключения основных договоров либо возмещения убытков, а также взыскания неустойки, если она была предусмотрена организационным договором <13>.

--------------------------------

<13> Об ответственности за неисполнение организационного договора см. подробней: Подузова Е.Б. Ответственность за неисполнение организационного договора // Гражданское право. 2014. N 2. С. 24 - 26.

В российской цивилистической науке справедливо указывается на нетождественность понятий "соглашение" и "договор", понятие "соглашение" шире, чем понятие "договор", договор, в отличие от соглашения, всегда является основанием возникновения обязательственных правоотношений <14>. Таким образом, в российской доктрине критерием отграничения договора от соглашения является возникновение нового обязательства.

--------------------------------

<14> См. об этом подробней: Василевская Л.Ю. Правовая природа соглашения об отступном: проблемы определения и толкования // Закон. 2009. N 3. С. 161 - 169.

Считаем, что поскольку в силу заключения соглашения о цессии, определяющего взаимные права и обязанности цедента и цессионария (п. 1 ст. 389.1 ГК РФ), возникает новое обязательственное правоотношение (ст. 307 ГК РФ), в основе цессии лежит не соглашение, а договор.

Перечень существенных условий договора между цедентом и цессионарием в ст. 389.1 ГК РФ не предусмотрен <15>.

--------------------------------

<15> По мнению практикующих юристов, проблема определения существенных условий договора цессии имеет принципиальное значение для применения данной конструкции на практике. См. об этом подробней: Городисский А., Мартвель И. Оспаривание соглашений об уступке прав (требований) // СПС "КонсультантПлюс".

Как представляется, условием о предмете данного договора выступают действия по уступке права, возникшего в рамках определенного в договоре обязательства <16>.

--------------------------------

<16> В судебной практике признается, что в условие о предмете договора цессии включается указание на конкретное обязательство, из которого возникло соответствующее право. См.: информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.10.2007 N 120 "Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса РФ".

При заключении договора цессии сторонам, в частности, необходимо согласовать также условие о его возмездности <17> либо о его безвозмездности, о порядке уведомления должника, о перечне необходимых документов, подтверждающих права нового кредитора, а также подтверждающих следующие обстоятельства: уступаемое требование существует в момент уступки, если только это требование не является будущим требованием; цедент правомочен совершать уступку; уступаемое требование ранее не было уступлено цедентом другому лицу; цедент не совершал и не будет совершать никаких действий, которые могут служить основанием для возражений должника против уступленного требования (п. 2 ст. 390 ГК РФ). Поскольку указанные обстоятельства являются условиями совершения цессии, при их нарушении цессионарий вправе потребовать от цедента возврата всего переданного по соглашению об уступке, а также возмещения причиненных убытков (п. 3 ст. 390 ГК РФ).

--------------------------------

<17> В связи с вопросом о возмездности либо безвозмездности договора цессии имеет важное значение позиция Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенная в п. 9 информационного письма от 30.10.2007 N 120 "Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса РФ". Так, соглашение об уступке права (требования), заключенное между коммерческими организациями, может быть квалифицировано как дарение только в том случае, если будет установлено намерение сторон на безвозмездную передачу права (требования). Отсутствие в сделке уступки права (требования) условия о цене передаваемого права (требования) само по себе не является основанием для признания ее ничтожной как сделки дарения между коммерческими организациями.

Другим способом перемены лиц в обязательстве выступает перевод долга. С внесением изменений в гл. 24 ГК РФ значительно увеличилась сфера правового регулирования отношений, связанных с переводом долга.

В основе перевода долга лежит соглашение между первоначальным и новым должниками (абз. 1 п. 1 ст. 391 ГК РФ) либо в обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, соглашение между кредитором и новым должником (абз. 2 п. 1 ст. 391 ГК РФ).

С нашей точки зрения, положения абз. 2 п. 1 ст. 391 ГК РФ нуждаются в уточнении, поскольку не содержат никаких дополнительных условий перевода долга в силу соглашения между кредитором и новым должником. На основе данной правовой нормы кредитор может в любое время без каких-либо последствий для себя заключить соглашение с новым должником о переводе долга, даже не уведомляя об этом первоначального должника. В этом случае первоначальный должник, не подозревая о том, что он уже не является должником по обязательству, может исполнить обязательство, затратив определенные материальные ресурсы, однако кредитор не примет исполнение от данного должника, потому что, согласно абз. 2 п. 1 ст. 391 ГК РФ, данное обязательство обязан исполнить уже новый должник, и кредитор заинтересован в исполнении обязательства именно новым должником. При этом никакие затраты первоначальному должнику не возмещаются. Правила п. 3 ст. 391 ГК РФ о солидарной ответственности первоначального должника и нового должника, о субсидиарной ответственности первоначального должника либо об освобождении первоначального должника от исполнения обязательства кардинальным образом не смягчают положение первоначального должника при отсутствии уведомления о переводе долга и заинтересованности кредитора в исполнении обязательства исключительно новым должником.

Согласно п. 2 ст. 391 ГК РФ, перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным; если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга.

В ГК РФ ничего не говорится о форме согласия кредитора и о том, что же считать моментом получения указанного уведомления о переводе долга. Кредитору, первоначальному и новому должникам остается лишь по собственному усмотрению использовать простую письменную либо нотариальную форму согласия кредитора на перевод долга. В ст. 165.1 ГК РФ четкого определения и закрытого перечня юридически значимых сообщений не содержится, представляется, что уведомление кредитора о переводе долга относится к числу юридически значимых сообщений и считается полученным кредитором в момент его доставки (п. 1 ст. 165.1 ГК РФ).

В качестве положительных моментов изменения нормативных правил о переводе долга, упрощающих практику применения норм о перемене лиц в обязательствах, выделим следующие. Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником, но не вправе осуществлять в отношении кредитора право на зачет встречного требования, принадлежащего первоначальному должнику (ст. 392 ГК РФ). Если при переводе долга первоначальный должник освобожден от обязательства, обеспечение исполнения обязательства, предоставленное третьим лицом, прекращается, за исключением случая, когда такое лицо согласилось отвечать за нового должника (п. 2 ст. 392.1 ГК РФ). Долг может перейти с должника на другое лицо по основаниям, предусмотренным законом, при этом не требуется согласие кредитора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства (ст. 392.2 ГК РФ). В случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче применяются правила об уступке требования и о переводе долга (ст. 392.3 ГК РФ).

Изменение содержания договорного обязательства возможно в силу внесения изменений в содержание договора.

В проекте закона о внесении изменений в ГК РФ <18> предлагается скорректировать ряд правил гл. 29 ГК РФ, дополнить эту главу новыми нормами права.

--------------------------------

<18> Проект Федерального закона "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательные акты РФ". Разработан Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства. Опубликован 07.02.2012 // СПС "КонсультантПлюс".

Как отмечается в юридической литературе, согласно итоговому тексту законопроекта, действующие правила о расторжении (изменении) договора по требованию одной из сторон в судебном порядке (п. 2 ст. 450 ГК РФ) остаются неизменными, хотя на всех этапах обсуждения данного законопроекта выдвигалась идея сохранить данный способ расторжения (изменения) договора лишь в качестве вспомогательного, имея в виду, что роль основного способа досрочного прекращения (изменения) договора в случае его нарушения была бы отведена одностороннему (внесудебному) отказу от договора.

В проекте предлагается п. 1 ст. 450 ГК РФ изложить в следующей редакции: "Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или иным законом. Многосторонним договором, связанным с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, может быть предусмотрена возможность изменения или расторжения такого договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в договоре, если иное не установлено законом. Данным соглашением может быть предусмотрен порядок определения такого большинства".

Как представляется, положения п. 1 ст. 450 ГК РФ в редакции проекта нуждаются в корректировке. В силу п. 3 ст. 154 ГК РФ для заключения многостороннего договора обязательно выражение согласованной воли трех либо более сторон, то есть всех сторон данного договора. Если для возникновения многостороннего договорного обязательства требуется волеизъявление всех его сторон, то и при динамическом развитии данного обязательства также требуется волеизъявление всех его сторон. По сути, в абз. 2 п. 1 ст. 450 ГК РФ признается законным отказ стороны от права изменять договор, однако, согласно п. 2 ст. 1 ГК РФ, гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. В правиле нормы об изменении многостороннего договора усматривается аналогия с порядком принятия решения большинством голосов при управлении некоторыми типами юридических лиц. С нашей точки зрения, подобная аналогия неуместна, поскольку говорить о новом субъекте права при заключении многостороннего договора безосновательно.

Следует поддержать предлагаемую редакцию п. 3 ст. 450 ГК РФ, в части, предусматривающей, что в случае когда исполнение договора связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами, право на одностороннее изменение или отказ от договора может быть предоставлено договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательскую деятельность. Данная норма призвана защищать сторону-потребителя, на практике всегда являющуюся слабой стороной в договоре.

Подводя итоги, необходимо отметить, что законодательство любой отраслевой принадлежности должно совершенствоваться согласно развитию и изменению отношений, им регулируемых. Само выбранное направление реформирования гражданского законодательства об изменении обязательств является перспективным. Однако существуют некоторые положения, которые требуют уточнения и корректировки.