!!Экзамен зачет 2023 год / Зеккель. Секундарные права

СЕКУНДАРНЫЕ ПРАВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

Э. ЗЕККЕЛЬ

Секундарные права - вид частных прав, который, несмотря на распространенность и практическую значимость относящихся к нему явлений, не имеет пока даже четкого обозначения, не говоря уже о стабильной теоретической основе. 2 аспекта субъективного гражданского права: с одной стороны, как предоставленной и охраняемой правопорядком конкретной власти над определенным объектом; с другой стороны, как охраняемого правом интереса.

Зеккель делит все частные права на несколько категорий.

1. По объекту. (в зависимости от которого они предоставляют власть над лицами, объединениями лиц и целевым имуществом, вещами, обособленным имуществом, нематериальными благами)

2. По субъекту. (частные права, принадлежащие субъекту права, и бессубъектные частные права)

3. По содержанию (абсолютные и относительные)

4. НО! Получается, что секундарным правам нет никаких противоположных прав.

Примеры сек прав: право на отказ от договора, право на расторжение договора, право отмены (отзыва), право на оспаривание (юридических сделок), так называемое право на расторжение брака и фактическое прекращение брачных отношений, иск о признании брака недействительным или иск об оспаривании в семейном праве, право на оспаривание брачного происхождения или отцовства, право на отказ от наследства и завещательного отказа, право адресата волеизъявления на отклонение последнего и т.д.

Отличительные черты секундарных прав:

-во-первых, они осуществляются посредством частного волеизъявления - сделки, как сопряженной с принятием государственного акта, так и без такового.

-Во-вторых, их содержанием является не наличествующее непосредственное господство над объектом, лицом, вещью, имущественным или нематериальным благом, а, напротив, возможность в одностороннем порядке создать, прекратить или изменить, одним словом, (пре)образовать одно из прав господства или иное правоотношение

Частное секундарное право - субъективное (конкретное) частное право, содержанием которого является возможность установить (преобразовать) конкретное юридическое отношение посредством односторонней сделки.

Средство - односторонне выраженное в сделке волеизъявление, совершаемое как при жизни, так и на случай смерти, для наступления правового эффекта которого (не для его действительности) либо должен быть принят государственный акт (преобразовательное решение, преобразовательное определение, выносимое в порядке искового или бесспорного судопроизводства, и т.д.), либо принятия такого акта не требуется.

Секундарными правами не являются право направлять оферты, создавать фонды, делать распоряжения на случай смерти, создать по договору право требования непосредственно в пользу третьего лица и т.д. Потому что возможность, которой обладает каждый, не является конкретной властью; каждое субъективное право - это право-преимущество, это нечто большее по сравнению с тем, что могут все или многие; возможность, которая не принадлежит другим. Но подлинное секундарное право всегда содержит в себе признаки конкретного частного права и практически без сомнений обсуждается во многих отношениях так же, как и любое другое частное право. (поняла, но не оч)

Классификации секундарных прав:

1. по результату, к которому приводит их осуществление применительно к затрагиваемому правоотношению: правосоздающие, правоизменяющие и правопрекращающие (правоуничтожающие) права

2. по воздействию осуществленного секундарного права не на конкретное правоотношение, а на затрагиваемую правовую сферу, на затрагиваемого субъекта права: собственные (затрагивают непосредственно только собственную правовую сферу обладателя), например, право на присвоение бесхозяйных вещей и права вмешательства (непосредственно вторгаются в чужую правовую сферу).

Права захвата и права вмешательства образуют две никогда не пересекающиеся сферы. Тот факт, что права на присвоение подпадают то под категорию прав захвата, то под категорию прав вмешательства, просто свидетельствует об их различной природе. Осуществление права на присвоение, лежащего в основе права охоты, не приводит к вмешательству в чужую собственность. Однако такое вмешательство, пожалуй, происходит при осуществлении права владельца на изъятие присоединенной им вещи (отделение от главной вещи), права собственника срезать нависшие над его участком ветки дерева, принадлежащего соседу, права вмешательства, содержащегося в праве на снятие оборудования, что ведет к приобретению чужой собственности.

Типы прав на вмешательства: (типов прав захвата нет):

1. предоставляющие исключительное преимущество права вмешательства, безболезненное осуществление которых направлено только к невыгоде чужой, но в пользу собственной правовой сферы обладателя права на вмешательство. (например, расторжение беспроцентного договора займа, уменьшение исполнения, оспаривание отчуждения, вещного обременения, одностороннего обязательственного правоотношения, в котором истец является должником)

2. ухудшающие правовое положение права вмешательства, осуществление которых приносит в жертву объем собственной управомоченности, направлено только к невыгоде собственной, но в пользу чужой правовой сферы. Например, отказ от необремененного завещанного имущества, отказ третьего лица от прав из договора в пользу этого лица, оспаривание дарения одаряемым, одностороннее прекращение вещных обременений лицом, в пользу которого они были установлены, отказ от права собственности на земельный участок

3. предоставляющие преимущество и влекущие ухудшение в правовом положении права вмешательства, осуществление которых оказывает влияние на обе правовые сферы, собственную и чужую, в пользу и к невыгоде, приводит для обеих сторон как к потере права относительно другой правовой сферы, так и к возникновению обязанности. Например, зачет встречных однородных требований, расторжение брака (которое лишает истца его права господства в отношении супруга-ответчика, освобождает его от права господства супруга- ответчика, и наоборот), оспаривание двусторонних обязательственных правоотношений

4. нейтральные права вмешательства, осуществление которых совершенно не затрагивает собственную правовую сферу и не влечет, таким образом, ни преимущества, ни ухудшения. Например, право третьего лица на определение, также, пожалуй, принадлежащее иному призванному наследованию следующим по очереди лицу право, на предъявление иска об оспаривании против недостойного наследника

Использование секундарного права заключается в его осуществлении посредством совершения сделки. Использование и осуществляемое распоряжение здесь совпадают.

Возникновение секундарных прав: юридическая сделка и закон.

Предоставление секундарного права посредством заключения сделки является либо распоряжением, либо аналогом обязательства.

В целом правовое образование, определенно сходное с секундарным правом, может быть создано в тех случаях, когда сделки содержат дополнения в виде условий. Посредством включения простого потестативного условия может быть приобретено, например, право приобретения и возврата. С приобретением права на присвоение сходно отчуждение имущества под тем отлагательным условием, что приобретатель в последующем заявит о своем желании приобрести право собственности.

Создание секундарных прав путем совершения сделки может быть предоставлено свободному усмотрению сторон либо быть вынужденным в силу обязательства.

III. Невозможность наследования секундарных прав - это исключение, но очень часто встречающееся исключение; возможность наследования - это правило. (Оно действует, например, в отношении общего права оспаривания сделок, предусмотренного законом права обратной покупки, принадлежащего сонаследнику права преимущественной покупки, прав на присвоение имущества, права на зачет встречных требований, права на отказ от наследства, принадлежащего наследнику и лицу, в пользу которого совершен завещательный отказ, права из оферты, если оно соответствует воле сторон, права на расторжение договора). Свойства самостоятельной передаваемости лишены все те секундарные права, которые связаны с другими правоотношениями в качестве составных частей или принадлежностей.

Непередаваемым или самостоятельно не передаваемым секундарным правам противопоставляются самостоятельно передаваемые. Примерами последних являются возникающее в силу договора преимущественное право покупки, вещное (спорно) и обязательственное, передаваемое в силу особого соглашения сторон; право на обратный выкуп как таковое, если ему не противопоставляется pactum de non cedendo; право на отказ от договора при определенных обстоятельствах

Применительно к одному специальному случаю, вызывающему интерес, возможность передачи следует непосредственно из закона. (!обратите внимание, что это БГБ, а не ГК) Вызывает сомнение преобразование завещательного отказа в отношении определенной вещи в завещательный отказ права на отделение, если наследодатель утратил право собственности вследствие соединения (смешения) вещи с другой в результате действий третьего лица, но сохранил право на отделение присоединенной вещи; таким образом, наследник обязан уступить ius tollendi получателю завещательного отказа, а тем самым и право на присвоение и, судя по всему, должен иметь и возможность его уступить. О самостоятельной передаваемости секундарного права здесь речь не идет; право на присвоение переходит как составная часть совокупного права, которое охватывает права на отделение и на присвоение.

право на отказ от договора и особенно право на оспаривание (где 2 стр курсивом – это тупо примеры, можете их только мельком глянуть, вдруг пригодятся и перейти к выводам)

А. Применительно к праву на расторжение договора различие выводов зависит от того, является ли договор односторонним или двусторонним и считается ли управомоченный на расторжение договора должник уже исполнившим обязательство или еще нет

1a. Если должник в одностороннем договоре (обещание дарения) оговорил свое право на отказ от договора и пока не исполнил обязательство, то право на отказ от договора является составной частью и передается не самостоятельно, а лишь посредством перевода долга, так как право на отказ от договора выполняет здесь только свою либераторную, а не рекуператорную функцию.

1b. Если должник в том же самом случае исполнил обязательство, то обязательственное правоотношение прекращается. Осуществление права на отказ от договора действует здесь не либераторно, а основываясь лишь на праве требования, а именно в пользу отказывающегося от договора. Остается непонятным вопрос о том, что должно быть здесь противопоставлено самостоятельной уступке права на отказ от договора.

2a. Двусторонний договор (купля-продажа) исполнен стороной, имеющей право на отказ от договора (например, продавцом), исполнение противоположной стороны (покупная цена) пока отсутствует. Так как противоположная сторона (покупатель) освобождается от своей обязанности в силу осуществления права на отказ от договора и (в пользу управомоченного на отказ от договора) вместо требования из договора (на покупную цену), подлежащего прекращению, должно быть создано требование на возврат полученного противоположной стороной (продаваемой вещи), то право на отказ от договора не может быть самостоятельным, но, пожалуй, может уступаться вместе с требованием из договора (на покупную цену).

2b. Двусторонний договор (купля-продажа) стороной, управомоченной на отказ (например, продавцом), еще не исполнен, а другой стороной (покупателем) исполнен. Так как в этой ситуации отказ вновь (ср. 1a) приводит к освобождению управомоченного на отказ, то не имеет смысла передавать решение о либерации или нелиберации третьему лицу suo nomine, и снова получается, что право на отказ (как составная часть) не может передаваться самостоятельно, а может перейти только посредством принятия на себя третьим лицом долга управомоченного на отказ. После расторжения обязанным к реституции выполненного противоположной стороной исполнения (покупной цены) является не первоначальный должник, а лицо, принявшее долг; оно является стороной по смыслу закона. Посредством исполнения своего права вмешательства третье лицо затрагивает, помимо правовой сферы контрагента, только свою собственную правовую сферу, но не правовую сферу первоначального должника.

2d. Двусторонний договор исполнен как стороной, имеющей право на отказ (например, продавцом), так и противоположной стороной, таким образом, обязательственное правоотношение прекращается. Следуя сказанному в п. 1b, должна быть подтверждена самостоятельность уступки права на отказ от договора. Осуществление права на отказ от договора действует здесь снова, не освобождая, а, напротив, в силу закона создавая права требования в пользу и создавая обязанность в обременение отказывающегося от договора.

B. Применительно к праву на оспаривание:

1a. Должник принял на себя обязанность по оспоримому одностороннему договору (обещание дарения); обязанность еще не исполнена. Появившееся у должника право на оспаривание может передаваться несамостоятельно как составная часть долга (см. выше) и одновременно с последним во время перевода долга (= A, 1a). Но если еще до того, как первоначальный должник получил сведения о возникновении основания оспаривания, принятие долга уже произошло (равным образом как causa donandi), то сохранилось ли право на оспаривание (например, вследствие намеренного введения в заблуждение) у первоначального должника или в силу юридической необходимости перешло ipso iure к новому должнику Шольмейер (а равно и Кромэ) оставляют право на оспаривание (и тем самым также право на подтверждение!) за первоначальным должником, несмотря на то, что лицо, принимающее долг, может противопоставить кредитору возражения, которые вытекают из правоотношений между кредитором и прежним должником. Шольмейер с легкостью отвергает даже возражение об обмане. Последнее в любом случае неверно, так как вследствие обмана первоначальный должник приобрел кроме права на оспаривание, без всякого сомнения, деликтное право требования либерации, а также соответствующее подлинное возражение (§ 853 BGB). Это возражение лицо, принявшее долг, может противопоставить кредитору как возражение против его иска. Но то, что касается права на возражение, должно per argumentum a minori применяться и в отношении права вмешательства. Далее следует понять, что первоначальный должник в рассматриваемом случае дарения не имеет малейшей материальной заинтересованности в оспаривании; если он пожелает простить обман и подтвердить сделку, то это великодушие не повлечет для него дополнительных расходов Таким образом, я бы допустил переход права на оспаривание к преемнику как части его долга.

1b. Должник принял на себя обязанность по оспоримому одностороннему договору (обещание дарения); должное исполнение им уже произведено. Оспаривание обещания действует здесь, не освобождая от обязательства, поскольку обязанность здесь прекратилась исполнением, но и не создавая тем самым права требования (в пользу оспаривающего), так как право оспаривания как таковое в чистом виде является правопрекращающим. Более того, оспаривание прекращает causa (дарения) с обратной силой, а недостаток causa при предоставлении (не при оспаривании) создает condictio (дарителя к одаряемому как к недобросовестному должнику в кондикционном обязательстве). Независимая от основного права уступка права на оспаривание как таковое была бы здесь бесцельной; так как оспаривание не смогло бы ничего принести цессионарию (цеденту condictio), потому что оно устраняет только causa, но не создает само по себе, как отказ (A, 1b), права требования обратного исполнения в пользу обладателя секундарного права. И, напротив, ничто не препятствует тому, чтобы допустить комбинированную уступку права оспаривания и непосредственно приводимого путем оспаривания в действие будущего права требования из неосновательного обогащения. "Вступление в целостное правоотношение" (Гельвиг) является здесь предпосылкой вступления в condictio futura.

2a. Оспоримый двусторонний договор (купля-продажа) исполнен стороной, управомоченной на оспаривание (например, продавцом) (посредством перенесения права собственности и передачи покупаемой вещи стоимостью 4000), а противоположной стороной исполнение (уплата покупной цены в размере 600) пока не произведено. До получения информации о возникновении основания оспаривания продавец уступает свое требование новому кредитору (с целью дарения). Последствием оспаривания является изначальная ничтожность договора купли-продажи в целом <85>. Если одаряемому цессионарию предоставить право на оспаривание, то он поспешит его утратить посредством подтверждения сделки, чтобы спасти полученный дар <86>, что гарантировало бы обманщику результат его замысла. Напротив, если оставить право на оспаривание у осуществившего дарение цедента (продавца), то он воспользовался бы этим правом, чтобы вернуть без собственных потерь <87> ценную продаваемую вещь. Кому из них мы присудим право на оспаривание? Право оспаривания остается у продавца. Его изолированный переход не имел бы смысла (ср. B, 1b), и ничего не подразумевавший ранее продавец (подаривший 600), узнав об обмане, нпожелал бы подарить будущее право требования из неосновательного обогащения (ценой в 4000). Цессионарий приобрел здесь только "ненадежное" право, он не стал особым преемником общей позиции цедента. Он должен наблюдать за оспариванием, без перспектив на возмещение вреда, так как даритель неумышленно умолчал о недостатке в праве, и без перспектив на истребование у цедента неосновательного обогащения, хотя последний в случае оспаривания приобрел кое-что, а именно за счет нового кредитора; так как он приобрел это в связи с осуществлением своего права, а каждое осуществление права имеет в себе самом свое правовое основание, если только приобретение и существование осуществленного права являются обоснованными <88>. Если продавец, будучи осведомлен о правах оспаривания, уступает это право и будущее право требования из неосновательного обогащения (или соответственно виндикации) одаряемому вместе с требованием об уплате покупной цены, то все три права, аналогично соответствующей уступке права на отказ от договора (A, 2a), переходят к цессионарию.

2b. Оспоримый двусторонний договор (купля-продажа) не исполнен стороной, имеющей право на оспаривание (например, покупателем), но исполнен другой стороной (продавцом). До обнаружения основания (обмана) для оспаривания третье лицо принимает на себя долг покупателя (causa donandi). Эффектом оспаривания является признание всей сделки по купле- продаже ничтожной с момента заключения. Если бы лицо, принимающее долг, могло бы оспаривать сделку, то оно освободило бы себя suo iure <90> от принятого обязательства и просто обязало бы покупателя к возврату купленной вещи. Если бы право оспаривания оставалось у обманутого покупателя, то в своеобразном конфликте он должен был бы выбирать между надлежащим вниманием к своему дарителю и своим денежным интересом: если он подтверждает покупку, то он сохраняет купленную вещь без собственного исполнения и обманувший как tertius gaudens получает стоимость проданной вещи от лица, принявшего долг; если он оспаривает, то он теряет то, что он имеет, не получая ничего взамен. Решение альтернативы должно быть вынесено снова в пользу первого обладателя права оспаривания: право оспаривания остается за покупателем. Даритель, принимающий на себя чужой долг, определенно не должен приобретать никакого секундарного полномочия по отношению к чужому имуществу первоначального должника <93>. До тех пор пока первоначальному должнику принадлежит неосуществленное право на оспаривание, отсроченное возражение <94> будет принадлежать принимающему лицу по аналогии с правом поручительства против требования продавца. Если бы новый должник через посредство покупателя, знающего о своем праве оспаривания, стал бы управомоченным на оспаривание, то принятие будущей обязанности по возврату купленной вещи продавцу, при содействии последнего <95>, должно было бы идти сообща с принятием долга по купле-продаже и уступкой права на оспаривание.

2c. Оспоримый двусторонний договор (купля-продажа) не исполнен ни стороной, управомоченной на оспаривание (например, продавцом), ни другой стороной (покупателем). Сформулированные до этого положения приводят к выводу, что право оспаривания может перейти (или быть передано) к третьему лицу, только если последнее станет правопреемником всей позиции управомоченного на оспаривание одновременно вследствие уступки права требования на уплату покупной цены и принятия долга по передаче товара.

2d. Оспоримый двусторонний договор (купля-продажа) исполнен как стороной, имеющей право на оспаривание (например, продавцом), так и другой стороной (покупателем). Передача права на оспаривание может быть здесь осуществлена, в соответствии с ранее отмеченным, посредством уступки будущей кондикции продавца по отношению к покупателю и присоединяющегося принятия будущего кондикционного долга продавца по отношению к покупателю.

Итак, обобщая, следует сказать, что (сначала применительно к особому преемству в обязательственных правоотношениях) право оспаривания не переходит, если его осуществление затрагивает также правовую сферу правопредшественника, напротив, переходит, если эффект оспаривания остается в границах собственной правовой сферы правопреемника. Тот же самый принцип действует также вне сферы обязательственного права.

В соответствии с этим право оспаривания применительно к вещному обременению переходит всегда к приобретателю вещи; право оспаривания является здесь субъективным вещным правом.

Если оспоримым является отчуждение движимого имущества, то право оспаривания может быть уступлено, только если с его уступкой связаны соглашение о передаче собственности и как суррогат передачи уступка права (будущего, но в силу обратной силы, датированного задним числом) на виндикацию вещи. Право оспаривать отчуждение земельного участка, пожалуй, является непередаваемым.

IV

Ключевые основания прекращения рассматриваются под категориями: сделка, умолчание, достижение цели, внешние случаи (напр, смерть обладателя секундарного права при непередаваемости права по наследству, последующая невозможность правообразования и слияние кредитора и должника в одном лице)

V

Секундарное право - это право достичь наступления правового эффекта посредством одностороннего волеизъявления. В случаях, когда одного волеизъявления как юридического факта недостаточно, должен иметь место дополняющий юридический факт, в особенности государственный акт, например, вступившее в силу решение суда.

1. Субъектом осуществления является обладатель секундарного права и тот, кто к нему приравнен. Если кто-то осуществляет секундарное право, не имея секундарного права или секундарного полномочия, то (пре)образования права не происходит. Если одновременно имеется несколько обладателей секундарного права, то возможны деление секундарного права, или солидарная управомоченность, или совместная управомоченность.

2. Обязанность осуществления. Как правило, осуществление права зависит от желания правообладателя использовать свое секундарное право. Обязанность осуществления может быть принята по договору или установлена законом.

3. Средства осуществления. Осуществление всех секундарных прав по определению происходит посредством односторонней сделки. Эта сделка всегда является распорядительной и всегда частноправовой сделкой.

4. (Пре)образование права в силу двойного фактического состава (сделки и государственного акта) в частности. В случаях, когда для осуществимости (пре)образования права недостаточно одной частноправовой сделки, ее значение сводится лишь к элементу юридического состава, при этом сделка не теряет своей функции в качестве средства осуществления секундарного права. Сделка должна быть дополнена государственным актом, в частности, вступившим в законную силу преобразовательным (конститутивным) судебным решением. Дополняющий государственный акт также является простым элементом юридического состава; только сочетание сделки по осуществлению секундарного права и государственного конститутивного акта приводит к (пре)образованию права. Преобразовательному (конститутивному) судебному решению придается значение не только акта преобразования, но и значение акта о признании.

Преобразовательное (конститутивное) решение бьет мимо цели, если, во- первых, (a) подлежащее преобразованию правоотношение или (альфа) никогда не существовало, или (бета) к моменту вступления судебного решения в законную силу более не существует; во-вторых, (b) если между последним фактическим действием и вступлением в законную силу решения либо (альфа) установленное лишь неокончательно осуществленное секундарное право прекратилось (aa) вследствие отказа, (bb) вследствие достижения цели, (cc) посредством прощения причины расторжения брака, через последующее освобождение от затруднений в виде распадения брака и т.д., либо (бета), если (заключенная в форму иска) сделка по осуществлению секундарного права оспаривается.

Безрезультатность преобразовательного (конститутивного) решения при наличии интереса к признанию может быть исправлена с помощью позитивного или негативного иска о признании.

6. Прекращение эффекта осуществления. Прекращение пре(образования) возможно либо ex nunc, либо ex tunc с обратной силой, так что преобразованное правоотношение вновь показывается в своем прежнем проявлении и обсуждается так, будто бы оно никогда не подвергалось преобразованию, и так, что по возможности также восстанавливается секундарное право.

Прекращение ex tunc может произойти, если сделка по осуществлению секундарного права или преобразовательный государственный акт страдают недостатком, если сделка, или где требуется двойной состав, либо сделка, либо государственный акт (в своем эффекте) аннулируются. Сделка с самого начала рассматривается как ничтожная, если она оспаривается по одному из известных оснований. Вступившее в силу преобразовательное (конститутивное) решение суда с самого начала рассматривается как ничтожное, если оно устраняется в процессе по вновь открывшимся обстоятельствам.