Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права

Дух и характерные особенности гражданского кодекса Франции

1. Среди других крупных кодексов, принятых в Центральной и Западной Европе на рубеже XVIII и XIX веков, французский ГК бесспорно занимает первое место благодаря своему интеллектуальному влиянию и исторической значимости. В основе лежало убеждение, освященное эпохой Просвещения с ее верой во всесилие разума, в то, что путем планомерной и всеобъемлющей систематизации права можно заложить фундамент для построения общества на рациональных началах.

Кодекс был декретирован не просвещенными монархами, как в Пруссии или Австрии, а буржуазией. Он удовлетворял требованиям революции о свободе и равенстве. Кодекс явился результатом подъема революционного движения, только здесь адекватно отражал социальную действительность создавшего его общества.

В кодексе нашли отражение важные достижения революции: принцип равенства при разделе наследства, полная секуляризация браков, отказ от феодальных повинностей, запрет фидеикомиссных субститутов. Но в то же время кодекс смягчает также или совсем устраняет ряд норм «промежуточного права». Так, допуская разводы по взаимному согласию, кодекс обусловил их исключительно сложными процедурными нормами. Отмененная в целях раздробления феодальных имений свобода завещаний и дарений была восстановлена, правда, в рамках лишь той доли имущества, которой, согласно закону, завещатель мог свободно распоряжаться.

«Промежуточное право» носило ограничительный характер и с точки зрения прав человека. Свобода браков совершеннолетних была ограничена требованием согласия родителей. Исключалась возможность браков без согласия отца и матери для жениха в возрасте до 25 лет и невесты до 21 года.

Подобное, осуществилось в области уравнивания в правах мужчины и женщины в семейном праве. Первоначально предполагалось использовать прогрессивный принцип формального равенства прав граждан в отношении супругов. Камбасерос в первом проекте ГК предложил, что «супруги имеют и используют равное право по управлению своим имуществом. Любое правовое действие, связанное с собственностью каждого из них, как-то: продажа, передача в долг, залог или ипотека, — признается недействительным без наличия взаимного согласия супругов». В третьем проекте он отказался от этого принципа и оставил право управления имуществом только за мужем, что позднее было закреплено в ГК.

Принцип равенства является основным для отношений в обществе в целом, в семейно-брачных отношениях главенство мужа соответствует «естественному порядку вещей», ибо признание равенства между супругами «привело бы к спорам, которые разрушили бы очарование семейной жизни.

Авторы ГК проявили чувство меры и большое умение при решении трудной проблемы выявления объединительных моментов между кутюмами и писаным правом. Цель заключалась в создании разумного и взвешенного компромисса. Из писаного права, а практически и из римского права было заимствовано почти все обязательственное право. Кутюмы же использовались главным образом в семейном и наследственном праве.

Часто ставится вопрос о степени влияния естественного права на ГК Франции. Кодекс в целом был бы немыслим без идеи кодификации, развитой теорией естественного права в историческом плане. В основе ГК лежат также представления естественного

права о существовании самостоятельного, не зависимого от религиозных верований принципа природы, в соответствии с которым может быть построена система правовых норм. И эти нормы, будучи систематизированы в ясную и стройную систему, могут служить фундаментом социального порядка рационально устроенного высоконравственного общества. Влияние этих принципов на первые проекты кодекса, которые испытали на себе непосредственное воздействие революционных потрясений, было значительным. Но в процессе работы над окончательным вариантом ГК оно все более ослабевало. «Существует универсальное и неизменное право, источник всех положительных законов: лишь разум природы управляет человечеством».

Ослабление влияния естественно-правовой доктрины проявилось и во взглядах на полезность традиционных правовых институтов. Камбасерос отмечал, что «в наших институтах, правах, привычках следует видеть лишь препятствие проводимым реформам» Редакционная же комиссия, наоборот, была решительно против такой антиисторической точки зрения, типичной для естественно-правовых взглядов на реформу. «Полезно сохранить все, не требующее уничтожения. Законы должны улучшать нравы, если они не превратились в пороки»

1. При составлении кодекса, основанного на естественно-правовых идеях, постоянно сталкиваются с проблемой оценки его судом. Согласно теориям, придающим преувеличенно большое значение принципу разделения властей, суд не должен заниматься правотворчеством, а обречен на механическое применение законов, которым придается всеобъемлющий характер посредством казуистического редактирования.

В период действия «промежуточного права» принцип разделения властей воспринимался еще очень серьезно. Так, в 1790 году закон предписывал суду «обращаться в Законодательное собрание каждый раз, когда потребуется толковать закон или создать новый».

Уже редакционная комиссия энергично выступила против такой процедуры: задача законодателя — создавать обобщающие нормы. Если же он в результате толкования будет вмешиваться в дела частных лиц, это нанесет ущерб его достоинству, приведет к обременительной загрузке лишней работой, ухудшению качества законов и удлинению судебных процессов. Поэтому ст. 4 ГК Франции предусматривается, что ничто не может помешать привлечь судью к ответственности за отказ принять решение под предлогом неясности, недостаточности или молчания норм закона по соответствующему вопросу.

ГК Франции избежал также опасности изощренной казуистики. Его авторы четко осознали, что законодатель даже при буйной фантазии не сможет ни выявить, ни урегулировать все многообразие возникающих проблем, а потому должно остаться место и для судебной практики, которая конкретизирует применение закона в отношении непредусмотренных отдельных случаев и адаптирует его к меняющимся потребностям общества.

Цель закона — зафиксировать общие принципы права в широком смысле этого слова, выявить принципы и не опускаться до деталей вопросов, которые могут возникнуть в любой области. Применять законы — дело судей и юристов, проникнутых их общим духом. Разные задачи стоят перед законодателем и судьей

• Задача законодателя заключается в умении отыскать в единичном конкретном принципе наилучшим образом отвечающее служению общего блага.

• Задача судьи — научиться мудро и умело использовать эти общие принципы в конкретных целях, сужая или расширяя сферу их действия в зависимости от каждого отдельного случая.

Известнейшим примером редакторского искусства авторов кодекса служит емкое содержание его ст. 1382-1386. Всего пять статей регулируют все деликтное право Франции.

ГК Франции предоставляет широкие возможности для судебной практики, поскольку формулировки законов часто неточны и допускают различное толкование. В ГК Франции отсутствует терминологическая точность. Так, например, ст. 778 ГК Франции предусматривает, что наследство может быть принято либо «на основании аутентичного акта или частного», либо «посредством акта, который предполагает намерение его принять». Здесь в одном предложении слово «акт» применяется в значении «документа» и «действия». Согласно ст. 1147 ГК, должник обязан возместить ущерб в связи с нарушением им договора лишь в том случае, если не сможет доказать, что ему в этом «помешала внешняя, не зависящая от него причина». Статья 1148 освобождает должника от возмещения ущерба при «форс-мажоре» или «непредвиденном случае». Однако остается неясным, как соотносятся эти три понятия: «внешняя причина», «форс-мажор» и «непредвиденный случай».

С точки зрения языка и стиля ГК Франции является шедевром. Наглядность и ясность его формулировок, отсутствие отзолок к другим статьям во многом способствовали популярности ГК во Франции. Наоборот, часто назидательно-сухой язык немецкого кодекса явно проигрывает в сравнении. В качестве примера можно сравнить ст. 212 ГК Франций (ФГК) и § 1353 ГК Германии (ГТУ). Французская норма предельно ясна: «Супруги обязаны оказывать друг другу взаимное доверие, помощь и взаимовыручку». Немецкий текст обходится бледным искусственным словом «супружеский союз».

Однако за элегантность и отточенность формулировок приходится платить часто точностью конкретного содержания норм. Примером может служить: «Что касается движимости, то обладание (ею) предоставляет права» (ст. 2279). На практике предоставляется определять все возникающие в этой связи вопросы: как и при каких условиях владение служит защитой от виндикационного иска, что означает термин «владение», необходима ли «добросовестность», как понимать этот термин и с какого момента она возникает.

Структура ФГК неудовлетворительна. Нормам, регулирующим имущественные отношения супругов, явно место в первой книге, рядом с семейным правом. Сомнительно также местонахождение наследственного права в третьей книге. Может быть, его следовало с большим основанием отнести к семейному праву или выделить в особую книгу.

2. ФГК в своем первоначальном виде — это кодекс третьего сословия, буржуазии, которая победила в революционной борьбе «старый режим». Основу существования буржуазии составляли гарантия личной свободы, особенно экономической свободы, собственность, особенно земельная собственность.

• А в обязательственном праве ФГК закрепил по этой причине принцип свободы договоров. И вряд ли императивная норма «публичного порядка» (ст. 6) ограничивала эту свободу. Наоборот, как следствие ответственного поведения буржуа в ФГК закреплена генеральная оговорка (ст. 1382), согласно которой каждый должен возместить ущерб, который он нанес другим лицам в результате своего неосмотрительного и небезупречного поведения (faute). Тем самым создавалось «правовое пространство» для свободы деятельности и удовлетворения чувства ответственности индивида, реализацию которых более жесткие формы возмещения ущерба могли бы лишь в определенной мере ограничить или стеснить.

• Даже семейное право в ФГК отражает патриархальные взгляды на семью, что было типично для пришедшей к власти буржуазии начала XIX века. Муж и отец — глава семьи, ему одному принадлежит отцовская власть над детьми. Он один может воспрепятствовать браку своих детей, не дав им на то согласия до тех пор, пока сын не достигнет 25 лет, а дочь — 21 года. Считалось, что в коммерческих вопросах жена не сильна. А потому без согласия мужа она не могла ни заключить контракт, ни отдать самостоятельно какое-либо распоряжение.

• В наследственном праве свобода дарения и свобода завещания были сильно ограничены в интересах сохранения имущества семьи. Что касается остального (reserve, — часть наследства, отходящая к прямым наследникам), то оно принадлежит членам семьи не просто как денежный эквивалент законной доли наследства, получаемой по решению суда. Они являются обязательными наследниками, имеющими право на гарантированную часть наследственного имущества, независимо от положений закона на этот счет.

Изменения, происшедшие в экономике, обществе, семейных отношениях со времен Наполеона I, заставляют задуматься, почему во Франции действие ГК даже сегодня признается неоспоримым. Как могло так случиться, что уже почти 190 лет действующий кодекс выдержал сильнейшие политические, экономические и социальные потрясения, которые пережила Франция в XIX и XX веках?

Во многих областях законодатель изменил текст ГК и постоянно адаптировал его к социальной действительности, особенно в семейном и наследственном праве.

• Постепенно ограничивалась отцовская власть, было узаконено право замужней женщины заниматься самостоятельно бизнесом, улучшилось ее положение как наследницы после смерти мужа, были признаны права незаконнорожденных детей на получение денежного содержания и на установление отцовства.

• Даже в договорном праве законодатель, главным образом путем принятия специальных законов, ужесточил или модифицировал регулирование, касающееся свободы волеизъявления сторон по контракту в тех случаях, когда это уже не соответствовало изменившейся социальной действительности.

Наряду с законодателем большую роль в приспособлении устаревших норм ФГК к новым социальным условиям играла и судебная практика. Путем толкования суды постоянно развивали, расширяли или сужали сферу действия этих норм, переосмысливали старые доктрины и разрабатывали новые. В трудовом праве суды ввели в практику нормы социальной защиты рабочих и служащих, которые выходят далеко за пределы ставших совершенно недостаточными ст. 1780

С помощью развитой судебной практикой доктрины злоупотребления правом были ограничены права собственника на свободу обращения со своим имуществом (ст. 544), право на одностороннее расторжение трудовых договоров предпринимателями, право на забастовку, право на осуществление процессуальных мер и другие субъективные права. Так что если суд усмотрит в осуществлении этих прав злоупотребление, то это приведет к принятию им решения о возмещении ущерба или прекращении соответствующих действий или бездействия.

Судебная практика играла также исключительно важную роль в семейном и наследственном праве. В качестве примера можно привести постепенное смягчение судами строгого запрета ст. 896 ГК на установление очередности в наследовании. Так

что ныне вопрос определения временной последовательности различных лиц, наделенных правом наследования, зависел, скорее, от умения удачно составить завещание.

Чем дольше существует кодекс, тем более возрастает значение доктрины для французского гражданского права. Первые десятилетия после вступления в силу ГК представляли собой малоплодотворную позитивистскую фазу его развития, которая характеризовалась буквальным и логическим толкованием его текста (так называемая «школа толкования. Судебная практика при этом совершенно игнорировалась. Но с конца XIX века картина кардинально меняется. Приходит осознание того, что «школа толкования» не в состоянии быть судьям в должной мере полезной при применении ГК в условиях изменившихся социальных отношений. Так называемая «школа свободных научных исследований» развивала точку зрения, противоположную точке зрения «школы толкования». Согласно воззрениям этой новой школы, следует стимулировать более свободное отношение судьи к тексту законов. От него требовалось не ограничиваться лишь их логическим и систематическим толкованием, а прежде всего учитывать живые и постоянно развивающиеся общественные потребности, нравы и обычаи участников правового оборота, а также результаты социологических и сравнительно-правовых исследований.