13 Декабря 329 б – практика по составлению договоров.

Практика по удержанию вещи, на которую должник не имеет право собственности. Сначала позиция была, что удерживать можно, но нельзя реализовывать. Но сейчас говорят, что не то что не правильно удерживать вещь третьего лица, а то что виндикационный иск должен быть удовлетворен, значит такое удержание – это незаконное владение. Если у него вещное право, то удерживать видимо все-таки можно, и реализовывать можно и т.д. это в логике правил регулирующих хозяйственное ведение.

Независимая гарантия.

Если это сделка. То какая это сделка. Это односторонняя сделка. С этим уже никто не спорит. Во многих случаях в гарантии содержится такое условие, что бенефициар должен уведомить гаранта о принятии гарантии. Гарантия действительна независимо от того, принял он или нет. Все-таки даже если содержится условие о принятии гарантии, то все равно это не договор. Это восприятие гаранта, не более того, это не акцепт. Получается они отложили обязательственный эффект сделки, до момента принятия.

Должна быть в письменной форме.

Независимая гарантия – это абстрактная сделка. Просто дефекты каузы не отражаются на действительности сделки.

Кауза в данном случае – это соглашение между гарантом и принципалом.

Соглашение о выдаче гарантии – оно каузально. Если должник не выполняет свои обязанности по оплате, то банк вправе не выдавать гарантию, но если гарантия уже выдана и должник не платит, то гарант не может отозвать гарантию, потому что это другое обязательство.

Соглашение о выдаче гарантии. Отсутствие письменного соглашения между принципалом и гарантом не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром. ВАС № 27.

Она односторонняя и она абстрактная.

Независимость она относительна, но это пытаются домыслить. Суперидея в том, чтобы сначала заплатить, а потом разбираться.

То что она не зависит от действительности основного обязательства,

Гаранту поступила информация о том, что основной договор не действителен, или долг исполнен. Это разве истина в последней инстанции? О том что основной долг исполнен, исполнение может быть не надлежащим. Независимость уже не кажется настолько абсурдной. Но нельзя отрицать, что это делает банковскую гарантию самым надежным обеспечительным механизмом.

Гарант бенефециару скажет, что ты уже получил исполнение, ты хочешь еще от меня получить?

Бенефециар должен знать, что исполнение было надлежащим. Тогда суд по ст. 10 ГК может признать это злоупотреблением права. суд может отказать в защите права. так говорит ВАС. Что не такая уж она и не зависимая. Это единственный случай, который подрывает ее независимость.

При наличии доказательств прекращения основного обязательства в связи с его надлежащим исполнением, о чем бенефициару было известно до предъявления письменного требования к гаранту, судом может быть отказано в удовлетворении требований бенефициара (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации). ВАС №27.

Договор подряда заключен. И заказчик сделал аванс, предметом гарантии стал вопрос необработанного аванса. Гарант получил такое требование. Заказчик уведомлял о том, что договор расторгнут и потребовал не возвращать. Гарант сказал, что подрядчик все сделал надлежаще, а заказчик не принимает.

Даже если принял, это значит что не видно видимых недостатков.

Гаранту пришлось платить. Если вы не платите на этом основании, то вы уже входите в оценку обстоятельств связанных с оценкой основного договора. Главное, чтобы условия указанные в гарантии были выполнены.

У Белова идея, что даже требованию по абстрактным ценным бумагам могут быть возражения, если бенефециар не добросовестный. Тогда ему любые возражения, в том числе из основного долга. Векселедатель может выставлять любые возражения. Приобретая вексель сознательно действовал в ущерб должника.

В чем различие гарантии от векселя? Вексель – это не обеспечение, а гарантия – это обеспечение.

Обязательно ли в гарантии указывать то что она обеспечивает. Сейчас да.

В письме казус, что было несколько договоров между кредитором и должником о поставке. Поставщик – профессиональный. Были обеспечены обязательства из поставки на определенную сумму. Банк обеспечивает обязательства из поставки на определенную сумму. Все другие обеспечения будут недействительны, потому что не понятно что обеспечили. А вот гарантия может быть, потому что характер обязательства описан. И суму предельную они указали. Но для векселя это не годится.

Казус, который у нас будет: был выдан кредит одному из супругов. Он был обеспечен залогом и гарантией. В качестве залогодателя и гаранта выступил другой супруг.

Что он может заложить? Свое собственное имущество, которое не входит в общую собственности. А совместную? Может с согласия супруга. Согласие презюмируется. А для недвижимости нотариально подтвержденное.

Что с гарантией? Если не квалифицированный субъект, то к таким случаем применяется правила договора поручительства. Эта норма о трансформации поручительства может работать, если какой-то хотя бы квазиакцепт со стороны бенеециара должен быть получен. Если было извещение Гаранта, то нормы о поручительстве логичны.

Если было принятие гарантии, то можно сказать, что они связаны.