!!Экзамен зачет 2023 год / Комментарий по поручительству

§ 5. Поручительство

Статья 361. Основания возникновения поручительства

Комментарий к статье 361

1. Поручительство является традиционным способом исполнения обязательства. Договор поручительства, заключаемый между поручителем и кредитором другого лица в целях обеспечения исполнения основного обязательства должником, является консенсуальным, односторонним, безвозмездным. На безвозмездный характер договора поручительства особо указал ВС РФ в Определении от 28 апреля 2015 г. N 307-ЭС15-4171 по делу N А56-25564/2014: "...ни предоставление встречного предоставления, ни экономическая выгода поручителя по договору поручительства законом не предусматривается". Поручитель отвечает за исполнение обеспечиваемого обязательства перед кредитором в полном или частичном объеме в зависимости от условий договора.

В п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" отмечается, что обязательство поручителя по общему правилу исполняется им в денежной форме. В связи с этим поручительство преимущественно используется для обеспечения денежных обязательств (займа, кредита).

Денежные обязательства, обеспечиваемые поручительством, могут возникать не только из гражданско-правовых договоров. Поручительством могут обеспечиваться и иные гражданско-правовые обязательства, в частности обязательства по возмещению вреда, а также публично-правовые обязательства по уплате налогов (ст. 74 Налогового кодекса РФ), таможенных пошлин, налогов (ст. 86 Таможенного кодекса ТС) и т.д.

Законом допускается обеспечение и неденежных обязательств (обязательств по передаче товара, выполнению работ, оказанию услуг и др.). При этом на поручителя не может быть возложено исполнение такого обязательства в натуре, но он может отвечать за денежные требования к должнику, возникшие вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства: о возмещении убытков, взыскании неустойки, возврате аванса и т.п. Вместе с тем поручитель не лишен права предложить кредитору надлежащее исполнение неденежного обязательства за должника по правилам п. 1 ст. 313 ГК (п. 12 Постановления Пленума ВАС РФ N 42).

Договор поручительства может быть использован и для обеспечения обязательств, возникающих в будущем. При этом следует иметь в виду, что "договор поручительства по будущим обязательствам считается заключенным сторонами, а предусмотренные им дополнительные права и обязанности (например, обязанность поручителя с момента заключения названного договора поддерживать определенный остаток на счетах в банке, раскрывать кредитору информацию об определенных фактах и т.п.) - возникшими с момента достижения сторонами такого договора в установленной форме согласия по его существенным условиям. Вместе с тем требования к поручителю, связанные с нарушением должником обеспеченного обязательства, могут быть предъявлены кредитором лишь при наступлении обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 363 ГК РФ" (п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ N 42).

Судебная практика допускает возможность заключения договора поручительства после наступления срока исполнения основного обязательства, не исполненного должником, так как закон не содержит запрета на установление обеспечения по просроченному обязательству (п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ N 42).

Порождаемое договором поручительства обязательство носит акцессорный (дополнительный) характер по отношению к основному обязательству, возникающему между кредитором и должником, поэтому недействительность основного обязательства влечет недействительность договора поручительства. Как указал Президиум ВАС РФ в Постановлении от 13 декабря 2011 г. N 10473/11 по делу N А07-16356/2009: "Для действительности договора поручительства важен сам факт существования обязательства, которое обеспечивается поручительством, и дефекты оформления основного обязательства не имеют правового значения".

2. В соответствие с п. 2 комментируемой статьи поручительство может возникать не только из договора, но и из закона. Например, в силу прямого указания в ст. 532 ГК государственный или муниципальный заказчик признается поручителем покупателя по обязательству последнего по оплате товаров по договору поставки товаров для государственных или муниципальных нужд. В таких случаях правила о поручительстве применяются, если законом не предусмотрено иное.

Следует отметить, что правила ГК о поручительстве рассчитаны только на имущественные правоотношения частноправового характера. Поэтому к правовым явлениям, именуемым поручительством, но имеющим публично-правовую природу и неимущественный характер, гражданско-правовые нормы о поручительстве неприменимы, например к личному поручительству, предусмотренному ст. 103 Уголовно-процессуального кодекса РФ.

От поручительства, возникающего из закона, необходимо отличать случаи, когда в законе устанавливается обязанность по заключению договора поручительства. Такая обязанность может быть установлена в том числе и в правовых актах публично-правового характера. Так, в ст. 74 Налогового кодекса РФ предусматривается возможность заключения договора поручительства между налоговым органом и поручителем в целях обеспечения исполнения налогоплательщиком обязанности по уплате налогов в полном объеме.

3. В п. 3 комментируемой статьи закреплено правило, выработанное судебной практикой, о том, что для согласования условия об обеспечиваемом обязательстве в договоре поручительства достаточно отсылки к договору, порождающему такое обязательство. Следовательно, законодатель признал, что такая отсылка позволяет идентифицировать обеспечиваемое обязательство с достаточной степенью определенности.

В отношении лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, требования к степени определенности обеспечиваемых поручительством обязательств могут быть еще снижены. В договоре поручительства с таким лицом может быть предусмотрено обеспечение поручительством всех обязательств должника, существующих и (или) будущих, в пределах определенной суммы. Такой подход к определению обеспечиваемых обязательств может быть востребован, в частности, в тех случаях, когда участник юридического лица выступает поручителем данного юридического лица.

Статья 362. Форма договора поручительства

Комментарий к статье 362

Комментируемая статья не претерпела изменений. Договор поручительства на практике заключается, как правило, путем составления одного документа, подписанного сторонами. Однако допускается заключение договора и другими способами, предусмотренными в п. 2 ст. 434 ГК. Так, суд признал, что отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 20 января 1998 г. N 28 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве").

При заключении договора поручительства с государственным органом, выступающим в качестве кредитора, используется примерная форма договора, разработанная этим государственным органом. Например, Приказом Федеральной таможенной службы от 19 октября 2011 г. N 2140 были утверждены примерные формы договоров поручительства, заключаемых на основании генеральных договоров поручительства.

Статья 363. Ответственность поручителя

Комментарий к статье 363

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи поручитель несет по общему правилу солидарную с должником ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обеспеченного обязательства (см. комментарий к ст. 322 ГК). При этом кредитор вправе предъявить иски одновременно к должнику и поручителю, только к должнику или только к поручителю (п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ N 42).

Субсидиарная ответственность поручителя может быть предусмотрена либо договором, либо законом. Так, в абз. 1 п. 2 ст. 15.1 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ (ред. от 21.07.2014) "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" установлено, что договор поручительства должен предусматривать субсидиарную ответственность поручителя перед участником долевого строительства по обязательству застройщика по передаче жилого помещения по договору.

При субсидиарной ответственности поручителя кредитор согласно п. 25 Постановления Пленума ВАС РФ N 42 не вправе требовать удовлетворения своего требования к поручителю, если его требование к должнику может быть удовлетворено путем зачета либо бесспорного взыскания средств с основного должника (п. 2 ст. 399 ГК).

2. В п. 2 комментируемой статьи установлен размер ответственности поручителя. По общему правилу поручитель несет ответственность перед кредитором в том же объеме, что и должник. Так как данная норма носит диспозитивный характер, в договоре поручительства может быть установлен иной объем ответственности поручителя.

Если в договоре поручительства содержится только указание на основную сумму обеспеченного долга и в нем отсутствует условие о том, что поручительством обеспечены иные обязательства должника перед кредитором (например, обязательство по уплате процентов), то названное положение договора означает ограничение обеспечиваемых поручительством требований уплатой основного долга. В договоре поручительства может быть указана и твердая денежная сумма, уплатой которой поручитель ограничил свою ответственность (п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ N 42).

Следует отметить, что судебная практика допускает установление в договоре поручительства ответственности поручителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение им своих обязательств перед кредитором в виде неустойки или процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК (п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ N 42).

3. В законе предусмотрена возможность обеспечения обязательства не одним, а несколькими поручителями. При этом следует разграничивать раздельное поручительство несколькими лицами и сопоручительство. Сопоручительство возникает в том случае, если лица выразили волю на совместное поручительство. Об этом может свидетельствовать, в частности, заключение договора поручительства с множественностью лиц на стороне поручителя.

Сопоручители отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором. Сопоручитель, исполнивший обязательство за должника, вправе предъявить регрессные требования не только к должнику, но и к каждому из других сопоручителей в сумме, соответствующей их доле в обеспечении обязательства. Названные доли предполагаются равными (подп. 1 п. 2 ст. 325 ГК), иное может быть предусмотрено договором о выдаче поручительства или соглашением сопоручителей (п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ N 42).

Сопоручители вправе ограничить объем своей ответственности перед кредитором. При этом будет считаться, что сопоручители обеспечили обязательство каждый в своей части. Это не ограничивает право кредитора обратиться к одному из сопоручителей как солидарному должнику с требованием об исполнении обязательства в полном объеме. Но сопоручитель, исполнивший основное обязательство перед кредитором в полном объеме, вправе требовать возмещения исполненного от других сопоручителей только в части, пропорциональной их участию в обеспечении основного обязательства.

4. Основное обязательство может быть обеспечено наряду с поручительством иными способами, в частности залогом. Поручитель, как и кредитор, заинтересован в таком дополнительном обеспечении основного обязательства, так как к нему согласно ст. 365 ГК переходят все права кредитора, в том числе права на обеспечение основного обязательства. Соответственно, поручитель вправе рассчитывать на возмещение своих расходов в случае исполнения основного обязательства за счет иных видов обеспечения данного обязательства. При утрате такого обеспечения (например, при утрате предмета залога) либо при ухудшении его условий по вине кредитора положение поручителя ухудшается. В связи с этим законодатель допускает освобождение поручителя от ответственности в той части, в которой он мог потребовать возмещения за счет утраченного обеспечения. Но это возможно лишь тогда, когда поручитель докажет, что в момент заключения договора он вправе был рассчитывать на такое возмещение. Необходимо подчеркнуть, что иное обеспечение основного обязательства должно существовать на момент заключения договора поручительства. Следовательно, если такое обеспечение возникло из договора, заключенного позже договора поручительства, то комментируемая норма не применяется.

Правило о возможности частичного освобождения от ответственности поручителя при утрате обеспечения носит диспозитивный характер, поэтому в договоре могут быть установлены иные последствия. Однако если в качестве поручителя выступает гражданин, то в силу прямого указания закона условия договора, устанавливающие иные последствия утраты обеспечения, являются ничтожными. Тем самым для поручителя-гражданина устанавливается более высокая степень защиты.

Статья 364. Право поручителя на возражения против требования кредитора

Комментарий к статье 364

1. Поручитель вправе выдвигать против кредитора любые требования, которые мог бы выдвинуть должник, даже в том случае, если должник отказался от выдвижения требований кредитору или признал свой долг. В п. 24 Постановления Пленума ВАС РФ N 42 к таким возражениям отнесены, в частности,

• возражение о ничтожности сделки, из которой возникло обеспеченное поручительством обязательство, либо о недействительности оспоримой сделки, признанной таковой судом;

• о неисполнении либо ненадлежащем исполнении кредитором по обеспеченному обязательству обязанностей, установленных законом или договором;

• об истечении исковой давности по требованию кредитора;

• о прекращении обеспеченного обязательства по основаниям, установленным законом или договором (ст. 407 ГК);

• о снижении суммы неустойки, подлежащей уплате должником на основании ст. 333 ГК.

Следует отметить, что в комментируемой статье речь идет только о тех возражениях кредитору, которые мог бы предоставить должник. Но это не означает, что поручитель лишен права выдвигать против кредитора самостоятельные возражения, вытекающие из его отношений с кредитором, например о недействительности договора поручительства.

2. Правило, закрепленное в п. 2 комментируемой статьи, стимулирует кредитора к добросовестному поведению в отношении поручителя. Предъявление кредитором требований к поручителю при наличии возможности самостоятельно удовлетворить свои требования к должнику трудно квалифицировать иначе как злоупотребление правом. Поэтому поручителю предоставлено право не исполнять обязательство до тех пор, пока у кредитора есть возможность получить удовлетворение своего требования путем его зачета против требования должника.

3. По общему правилу поручитель несет ответственность в том же объеме, что и должник. Однако в случае смерти должника ответственность его наследника ограничена согласно п. 1 ст. 1175 ГК размером стоимости перешедшего к нему наследственного имущества. В п. 3 комментируемой статьи закреплено правило, согласно которому поручитель не вправе ссылаться на ограниченную ответственность наследников должника по долгам наследодателя. Следовательно, поручитель в случае смерти должника несет ответственность перед кредитором в полном объеме, несмотря на то что его регрессные требования к наследникам должника могут быть удовлетворены только в пределах стоимости наследственного имущества.

4. При частичном исполнении обязательства поручителем к нему в соответствующей части переходят и права по обеспечению обязательства. Соответственно, поручитель приобретает права созалогодержателя, если основное обязательство было обеспечено залогом, или права по иному обеспечению. В результате между поручителем и кредитором по основному обязательству возникает конкуренция в удовлетворении требований за счет заложенного имущества или иного обеспечения. Согласно п. 4 комментируемой статьи законодатель отдает приоритет кредитору, устанавливая, что поручитель не вправе удовлетворить свои требования к должнику до полного удовлетворения требований кредитора за счет заложенного имущества или иного обеспечения. При этом удовлетворение требований поручителем перед кредитором квалифицируется как действие, совершаемое поручителем во вред кредитора, что прямо запрещено в комментируемой норме.

5. Норма, содержащаяся в п. 1 комментируемой статьи, о праве поручителя выдвигать возражения против кредитора сформулирована как диспозитивная. Следовательно, в договоре может быть предусмотрено ограничение права поручителя на выдвижение возражений против кредиторов. Однако такой вывод не соответствует императивному правилу п. 5 настоящей статьи, устанавливающему ничтожность соглашения об ограничении права поручителя на выдвижение возражений, которые мог бы представить должник. Данное противоречие можно объяснить только технической ошибкой, которая возникла из-за введения нового правила без внесения соответствующих изменений в ранее действующую норму ГК.

Статья 365. Права поручителя, исполнившего обязательство

Комментарий к статье 365

1. Комментируемая статья не претерпела изменений. В ней регламентирован переход от кредитора к поручителю, исполнившему обязательство, всех прав, включая права по обеспечению основного обязательства, в частности права залогодержателя. Права передаются пропорционально объему исполненного поручителем обязательства.

Кроме прав, переданных кредитором, у поручителя возникают права на возмещение своих расходов, понесенных в связи с ответственностью за должника. При этом следует учитывать, что расходы по уплате неустойки (либо процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК), установленной в договоре поручительства за неисполнение или ненадлежащее исполнотмеение поручителем своих обязательств, не могут быть взысканы с должника (п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ N 42).

Следует иметь в виду, что согласно п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ N 42 положения ГК о регрессных требованиях (например, п. 3 ст. 200, подп. 1 п. 2 ст. 325 Кодекса) не подлежат применению к отношениям между поручителем, исполнившим свое обязательство перед кредитором, и должником.

2. Основанием для перехода прав от кредитора к поручителю является исполнение последним обязательства за должника. Документы, удостоверяющие требования к должнику, которые кредитор обязан передать поручителю, лишь доказывают приобретение поручителем прав требований к должнику. Поэтому ВС РФ в своем Определении от 22 июля 2013 г. N ВАС-9047/13 по делу N А13-5614/2012 указал: сам по себе факт непередачи документов не свидетельствует о том, что права к поручителю не перешли, поскольку переход таких прав закон связывает с самим фактом исполнения поручителем своих обязательств по договору поручительства.

3. Указание на диспозитивность правил комментируемой статьи, содержащееся в п. 3 настоящей статьи, относится преимущественно к правилам п. 1, устанавливающим объем прав, переходящих к поручителю. В законе, ином правовом акте или в договоре поручителя с должником может быть определен объем переходящих прав.

Особого внимания заслуживает упоминание в данной статье о договоре поручителя с должником, который в судебной практике именуется договором о выдаче поручительства. Согласно п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ N 42 признание данного договора недействительным или незаключенным не влечет прекращения поручительства (п. 3 ст. 308 ГК). Кроме того, там же указывается: "Если заключение договора поручительства было вызвано наличием у поручителя и должника в момент выдачи поручительства общих экономических интересов (например, основное и дочернее общества, преобладающее и зависимое общества, общества, взаимно участвующие в капиталах друг друга, лица, совместно действующие на основе договора простого товарищества), то последующее отпадение этих интересов не влечет прекращения поручительства".

Статья 366. Извещения при поручительстве

Комментарий к статье 366

1. В п. 1 комментируемой статьи установлены последствия несообщения должником поручителю имеющихся у него возражений против кредитора и непредоставления им соответствующих доказательств. Должник лишается права выдвигать их против поручителя, к которому перешли права кредитора после исполнения им основного обязательства. Норма сформулирована диспозитивно, поэтому иные последствия могут быть предусмотрены в договоре о выдаче поручительства.

Данные последствия наступают только в том случае, если должник был извещен поручителем о предъявлении требований кредитора либо был привлечен к участию в деле. Если поручитель этого не сделал, то должник вправе выдвигать против требования поручителя любые возражения, основанные на своих отношениях с кредитором (п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ N 42).

2. В целях исключения двойного исполнения на должника возлагается обязанность по немедленному извещению поручителя об исполнении обязательства, обеспеченного поручительством. Если должник незамедлительно не уведомит поручителя, то возникает риск исполнения поручителем обязательства, уже исполненного должником, который возлагается на должника. В случае возникновения такой ситуации поручитель вправе по своему выбору предъявить требование либо к кредитору о взыскании неосновательно полученного, либо к должнику в порядке регресса. Должник, исполнивший требование поручителя, может взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное, т.е. не может требовать уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами.

Статья 367. Прекращение поручительства

Комментарий к статье 367

1. Комментируемая статья была существенно изменена в ходе модернизации гражданского законодательства в связи с большим количеством споров, возникавших на практике по поводу прекращения поручительства. В ней получили закрепление основания прекращения поручительства, которые являются специальными по отношению к основаниям прекращения обязательств, перечисленным в гл. 26 ГК.

2. В п. 1 определены последствия прекращения основного обязательства полностью или частично для поручительства. По общему правилу прекращение основного обязательства влечет прекращение поручительства в силу его акцессорного характера.

Одним из оснований прекращения обеспеченного поручительством обязательства является ликвидация должника. В этом случае поручитель несет ответственность только тогда, когда кредитор предъявил требования к поручителю до ликвидации должника. В п. 21 Постановления Пленума ВАС РФ N 42 конкретизирован момент, до которого кредитор может реализовать свое право: "Прекращение основного обязательства вследствие исключения из единого государственного реестра юридических лиц юридического лица, являющегося должником по этому обязательству, не прекращает поручительство, если кредитор до исключения должника из названного реестра реализовал свое право в отношении поручителя посредством предъявления иска, заявления требования ликвидационной комиссии в ходе процедуры ликвидации поручителя или подачи заявления об установлении требований в деле о его банкротстве".

В пользу кредитора решаются коллизии, возникающие между кредитором и поручителем в ходе исполнения обязательств, обеспеченных поручительством лишь частично.

Частичное исполнение основного обязательства, которое было обеспечено поручительством лишь в его части, засчитывается в счет необеспеченной поручительством части основного обязательства. Следовательно, поручитель будет нести ответственность за неисполнение обязательства в той части, в которой оно не было исполнено должником.

При исполнении должником одного из обязательств, связывающих его с кредитором, когда только одно из них обеспечено поручительством, исполненным считается необеспеченное обязательство, если должник не указал, какое именно обязательство он исполнял. Например, при перечислении должником денежных средств на счет кредитора без указания точного назначения платежа кредитор может зачислить платеж в счет исполнения необеспеченного поручительством обязательства.

3. В п. 2 комментируемой статьи сохранено прежнее правило о необходимости согласия поручителя на изменение основного обязательства, влекущее увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя. Однако последствие такого изменения основного обязательства без согласия поручителя иное: не прекращение поручительства, а ответственность поручителя на прежних условиях. К неблагоприятным последствиям для поручителя судебная практика относит увеличение суммы основного долга, увеличение процентов по договору, изменение срока основного обязательства и др.

Представляется, что к согласию поручителя могут быть применены положения ст. 157.1 ГК. На практике согласие поручителя выражается преимущественно путем заключения дополнительного соглашения к договору поручительства, изменяющего условия ответственности поручителя.

Регламентировано законодательством и так называемое абстрактное согласие поручителя, широко применяемое на практике. Абстрактное согласие является предварительным, потому что оно дается заранее, как правило при заключении договора поручительства. Включение в договор поручительства условия о согласии поручителя в случае изменения обязательства отвечать перед кредитором на измененных условиях придает договору алеаторный характер, так как объем ответственности поручителя при заключении договора не известен. Однако законодатель требует, чтобы в согласии были определены пределы, в которых поручитель согласен отвечать по обязательствам должника. Из п. 16 Постановления Пленума ВАС РФ N 42 следует, что речь идет о пределах изменения обязательств. Они могут быть установлены, в частности, путем указания денежной суммы или размера процентов, на которые могут быть увеличены соответственно сумма долга и проценты по нему; срока, на который может быть увеличен или сокращен срок исполнения обеспеченного обязательства, и т.п.

4. Основанием прекращения поручительства может выступать и перевод долга, если поручитель в разумный срок после направления ему уведомления не согласится отвечать за нового должника. Согласие поручителя должно быть явно выражено. При этом не допускается такое согласие, которое не позволяет установить круг лиц, при переводе долга на которых поручительство сохраняет силу. Следовательно, ничтожно условие договора поручительства о согласии поручителя отвечать за исполнение обязательства любым должником при переводе долга по основному обязательству.