Опцион и опционный договор

С включением статей 429.2 и 429.3 в ГК РФ в российское законодательство впервые вводятся понятия опциона на заключение договора и опционного договора. Такие изменения безусловно не проходят бесследно для практики и требуют ответов на возникающие вопросы.

Сферы использования опционных сделок: наиболее используемые механизмы заключения опционных сделок в российском бизнесе.

Опционная сделка будет использована как общее понятие для ст. 429.2 и 429.3. Стороны хотят заключить сделку, где будут указаны все ее параметры. НО дать одной из сторон право востребовать реализацию этой сделки, право ничем не ограниченное, безусловное, «по щелчку». А другая сторона готова претерпевать эту неопределенность и подвешенное положение. По сути мы говорим, что одна сторона дает другой стороне секундарное право односторонним волеизъявлением заявить трансакцию, а сама претерпевает неопределенность и находится в ожидании этого выбора. Обычно указывается срок, в течение которого имеется такое подвешенное положение. Если в рамках этого срока поступает извещение о востребовании, то возникает соответствующий экономический обмен.

Это активно распространено в сделках продажи бизнеса, например, когда имеет место поэтапное закрытие сделки (продавец продает 30% акций компаний, но хочет продать все 100%, но покупатель по каким-то причинам не хочет покупать все сразу. Тогда они договариваются, что продаются 30%, а затем договариваются, что если в течение года не наступят определенные негативные обстоятельства, например, не выявятся налоговые недоимки у компании, то продавец будет иметь право допродать покупателю оставшиеся 70 %).

Часто такие конструкции используются при структурировании акционерных соглашений или при оформлении совместных инвестиций в предприятие. Для таких сделок имеет значение соглашение о неконкурировании. Если один из контрагентов начинает конкурировать, то другой имеет право выкупить у него его пакет акций в этом совместном предприятии с неким дисконтом или без такового.

В механизмах стимулирования топ-менеджеров, когда акционеры предоставляют им опционы на выкупы акций по прошествии некоторого времени этой компании по фиксированной цене, которая есть сейчас на рынке. Это стимулирует менеджеров работать лучше, чтобы акции выросли в цене, чтобы сработать на разнице между ценой на момент заключения опционной сделки и между текущей ценой.

Поставка двух кораблей. Покупатель хочет получить возможность, если ему понравятся корабли, приобрести в течение определенного срока еще один корабль в дополнении. Но он не готов брать на себя обязательство приобрести этот корабль. Продавец готов принять некую неопределенность и претерпевать подвешенное состояние. Придет покупатель – тот обязан предоставить еще один корабль. В таких ситуациях стороны предусматривают некую премию, которую потенциальный покупатель уплачивает продавцу, так как мало какой поставщик согласится взять на себя бремя неопределенности в течение определенного времени, так как нужно будет учесть в своих финансовых планах возможность поступления такого заказа.