Статья: Исполнение. Часть первая. Исторические и догматические основы(Кретчмар П.)("Вестник гражданского права", 2011, NN 5, 6; 2012, N 1)

Документ предоставлен КонсультантПлюс www.consultant.ru Дата сохранения: 24.10.2012

Исполнение.

ЧАСТЬ ПЕРВАЯ. ИСТОРИЧЕСКИЕ И ДОГМАТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ <1>

/"Вестник гражданского права", 2011, N 5/

П. Кретчмар

--------------------------------

<1> Перевод выполнен по: Kretschmar P. Die Erfullung. Erster Teil. Historische und dogmatische Grundlagen. Leipzig: Veit & Comp., 1906. S. 1 - 93.

Кретчмар Пауль (Paul Kretschmar) (1865 - 1942) - выдающийся германский цивилист, труды которого оказали большое влияние на формирование теории исполнения обязательства. Прошел габилитацию по праву в 1899 г. в Лейпцигском университете (название работы "Die Theorie der Confusion: ein Beitrag zur Lehre von der Aufhebung der Rechte"). Был экстраординарным профессором университетов Лейпцига (1902 - 1903 гг.), Гиссена (1903 - 1909 гг.) и ординарным профессором университета Инсбрука (1909 - 1933). Основные труды: "Die Erfullung" (1906); "Uber die Entwicklung der Kompensation im romischen Rechte" (1907); "Uber die Methode der Privatrechtswissenschaft" (1914); "Mittelalterliche Zahlensymbolik und die Einteilung der Digesten-Vulgata" (1930).

В настоящем номере журнала публикуется первая часть известного исследования германского цивилиста Пауля Кретчмара о правовой природе исполнения обязательств, которое во многом определило вектор развития классической догматики в области обязательственного права. В первой части своей работы автор подробно анализирует историю развития института исполнения обязательства, рассматривает его соотношение с другими категориями общей теории обязательственного права, в частности с институтом прекращения обязательств.

Ключевые слова: обязательство, исполнение обязательства, solutio, прекращение обязательства.

This volume of the journal contains the first part of the well-known study of Paul Kretschmar, a German scholar - a study, which determined the ways of dogmatic development of the law of obligations. The first part of this study deals with the analysis of historical development of the category "performance of obligation", its correlation with other categories of general theory of the law of obligations, such as the category of termination of obligations.

Key words: obligation, performance of obligation, solutio, termination of obligation.

Предисловие

Принимаясь за изучение основ современного учения об исполнении, необходимо иметь в виду, насколько осложнено построение единого учения глубокими расхождениями в трактовках основных понятий. Такие различия понятийного синтеза связаны прежде всего с понятием обязательства, точнее, соотношением исполнения и содержания обязательства. Они встречаются уже в римских источниках; современная теория не только не преодолела пропасть, а лишь расширила ее. Со времен первоначального представления об обязательстве, в соответствии с которым должник передавался кредитору, попадая в полную зависимость от него, до обоснования обязательства нравственным моментом обязанности, от которой должник освобождается посредством своего свободного волевого действия, от оформления обычного действия по прекращению обязательства (obligationstilgungsakt) до формальной сделки, соответствующей действию-основанию (Begrundungsakt), и до проведения в жизнь точки зрения, согласно которой исполнение - это не что иное, как поведение должника, соответствующее содержанию обязательства, - каждое представление оставило свои следы в источниках и отзывы в литературе и судебной практике. Им соответствует отсутствие последовательности в догме, попытка развить которую сделана в § 6 этой книги. Объяснение теории возможно только путем рассмотрения упомянутых основных вопросов.

К историческому рассмотрению теории исполнения прежде всего принуждает тот факт, что основные мысли в литературе по общему праву никоим образом не объясняют, что вклад теории исполнения в развитие права исполнения ГГУ очевиден. Более того, своеобразие понятия исполнения (solution), которое связано с понятием обязательства, чуждого современному праву, сохранилось до нашего времени, сумев устоять перед действительно современной доктриной, удовлетворяющей требованиям сегодняшней жизни.

Метод изложения и отграничение предмета исследования определены на основе вышеуказанного факта. Ничто так не подходит для описания истории теории исполнения, в особенности для описания хода исторического развития основных мыслей учения, как точное наблюдение за связью исполнения с обязательством, с одной стороны, и со связанными с ним действиями по прекращению обязательства, с другой стороны.

Исторические рассуждения, таким образом, необходимо подчинить правовой догматике, поэтому историко-правовой предмет ограничен соответствующими догматическими потребностями.

Настоящая часть работы содержит только основные положения теории, по существу рассматривает связь с обязательством, с одной стороны, и понятийное разграничение исполнения и связанных с ним действий по прекращению обязательства, с другой стороны. Я решился опубликовать эту часть отдельно не без сомнений, учитывая, что некоторые выводы и мысли с подробным обоснованием могут быть найдены в специальной литературе, посвященной теории исполнения. Однако то обстоятельство, что как раз по упомянутым основным вопросам до сих пор отсутствует связывающее их изложение учения об исполнении, заставило меня не откладывать опубликование этой части. Кроме того, изложенные здесь взгляды находят свое обоснование (gewonnen worden) в многочисленных разработках учения прекращения обязательства и по его специальным вопросам. Я лелею надежду, что эта часть, посвященная общим проблемам, также окажется нужной для исследования специальных вопросов теории исполнения.

Что касается литературы, то я старался по возможности быть к ней справедливым. Однако потребовалось двойное ограничение. Были приведены только те работы, в которых имеются несомненные собственные идеи, и, более того, в настоящей части учтены только те работы, в которых исследовались основные вопросы настоящего исследования.

Перед еще предстоящей второй частью, которая охватывает особенную часть теории исполнения, включая теорию causa solvendi, главная работа выполнена, поэтому я надеюсь, что ее выход в свет не займет много времени.

Гиссен, 12 марта 1906 г.

Пауль Кретчмар

Первая часть. Исторические основы