!!Экзамен зачет 2023 год / Лизинг (аренда или финансирование)

ЛИЗИНГ: АРЕНДА ИЛИ ФИНАНСИРОВАНИЕ?

А.В. ЕГОРОВ

Что такое лизинг?

Первая ошибка, которая допускается довольно часто, заключается в продолжении

Однако при закреплении в ГК РФ положений о финансовом лизинге законодатель решил опустить слово "финансовый". Таким образом, не должно быть сомнений, что представленный в России лизинг - это аналог зарубежного финансового лизинга. Лизинг по российскому праву всегда только финансовый. В остальных случаях это не лизинг, а простая аренда.

Ф и н а н с о в ы й х а р а к т е р л и з и н г а п р е д с т а в л я е т с о б о й р а з д е л м е ж д у д в у м я противоборствующими теориями:

1)в словосочетании "финансовая аренда" главным словом является слово "аренда".

2)главным словом является слово "финансовая".

ВГермании, как и в России, основной стимул получать оборудование в лизинг, а не покупать его в кредит заключался именно в налоговых последствиях . Если покупатель оборудования в кредит может относить на себестоимость только расчетную величину (так называемую амортизацию), то получатель того же самого оборудования в лизинг имеет право относить на себестоимость все лизинговые платежи (включающие в себя прежде всего возмещение полученного кредита и процентов за пользование им). Выгодные лизингополучателям налоговые последствия диктуют широкий интерес к этой договорной конструкции.

Отличия лизинга от аренды

Как правило, у лизингодателя не имеется предмета лизинга, его только предстоит приобрести по желанию лизингополучателя, который нашел этот товар у продавца, изготовителя. При этом лизингополучатель в каких-то случаях согласовывает существенные условия приобретения предмета с третьим лицом (качество товара, размер цены).

Поскольку лизингодатель приобретает товар по заявке лизингополучателя, не имея собственного поля для усмотрения, его интерес состоит в том, чтобы получить от лизингополучателя по меньшей мере сумму, компенсирующую его собственные затраты на приобретение товара. В результате принцип окупаемости затрат лизингодателя на приобретение предмета лизинга стал в Германии основополагающим для лизинга.

Принцип окупаемости переводят дословно как "принцип амортизации". Однако в русском языке термину "амортизация" придается иное значение: расчетная величина, на которую снижается стоимость предмета для целей бух. учета и налогообложения (НК РФ)

Нельзя не отметить, что и "обыкновенные" арендодатель, продавец стремятся к полной окупаемости своей закупочной цены и сопутствующих расходов, однако это исключительно его забота, достигнет ли он желаемого и каким образом. В то время как в договоре лизинга обоюдная воля сторон направлена именно на полную окупаемость затрат лизингодателя на приобретение предмета лизинга и окупаемость превращается из обычного расчетного фактора в содержание договора.

Следствием того, что лизингополучатель выбирает поставщика товара, становится решение законодателя наделить его правами требования в отношении продавца. Того обстоятельства, что поставщика выбирает лизингополучатель, на наш взгляд, недостаточно, чтобы наделять лизингополучателя правами по сделке, в которой он не участвует.

В Германии используется следующее объяснение правомочия лизингополучателя требовать от продавца устранения недостатков товара. В договоре лизинга стороны изначально договариваются о том, что лизингодатель уступает лизингополучателю все возможные будущие права требования, которые образуются у лизингодателя в случае обнаружения недостатков в поставленном товаре.

Трехстороннее отношение, в которое обычно вовлекается поставщик товара, не является необходимым по природе лизинга. Подтверждением этому служит пример возвратного лизинга, когда лизингополучатель продает лизингодателю товар, который берет затем у того в лизинг. Лизинг - это не особая конструкция с обязательным привлечением третьего лица (поставщика), а особое распределение рисков и особая кауза (цель) договора между лизингодателем и лизингополучателем.

Существуют еще 2 отличия лизинга от аренды: во-первых, лизингодатель освобождается от обязанности отвечать за изначально возникшие недостатки вещи, а также не несет риск неисполнения продавцом его обязательств, т.к. не выбирает продавца.

Суд. практика несколько корректирует этот постулат лизинга, когда лизингодатель явно виноват в утрате денег ввиду неисправности контрагента. Таким образом, речь должна идти

именно о распределении риска. Как известно, вопрос о распределении риска возникает, когда нет вины ни одной из сторон. Когда имеется нарушитель, потери другой стороны должны возлагаться на него.

Во-вторых, риск последующей гибели или ухудшения предмета лизинга несет лизингополучатель. Этот вопрос решается иначе, чем в аренде, где арендодатель обязан гарантировать состояние вещи, пригодное для ее использования.

Согласно ст. 26 ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" утрата предмета лизинга по вине лизингополучателя не освобождает лизингополучателя от обязательств по договору лизинга. Как видим, урегулирована, и весьма поверхностно, только одна ситуация (гибель по вине лизингополучателя). Какие обязательства лизингополучателя не прекращаются? С.А. Громов полагает, что речь в данном случае идет об обязательстве вносить лизинговые платежи.

При аренде гибель вещи по вине арендатора также не прекращает обязательств по договору, однако приводит к их трансформации. Обязательство арендатора по внесению арендных платежей за пользование вещью прекращается, однако арендатор виновен в гибели предмета аренды => на смену ему обязательство возместить стоимость арендованной вещи.

С лизингом немного иначе. В составе лизинговых платежей лизингодатель частично получает не только плату за пользование, но и некоторую долю выкупной стоимости вещи. Поэтому ему причитается не реальная стоимость предмета лизинга, а та ее часть, которой не хватает, чтобы считать затраты лизингодателя 100% компенсированными.

Если предмет лизинга утрачен по вине третьих лиц (украден, поврежден в ДТП и т.д.), то согласно ст. 669 ГК РФ ип. 1 ст. 22 Закона о лизинге риск этого несет арен (лизингополучатель). Что конкретно означает эта норма, сложно сказать. Можно предположить, что лизингополучатель должен возместить лизингодателю стоимость утраченного имущества (при том что лизинговые платежи могут быть выплачены к этому моменту на 90%). Но лучше решать так, чтобы у лизингополучателя была возможность рассчитаться с кредитом досрочно, если у него есть такая финансовая возможность, и сэкономить проценты за будущее время.

Сомнения в отношении теории лизинга как нетипичной аренды

Арендный платеж зависит от времени пользования вещью, а лизинговый платеж - от издержек (зависимость от времени имеется только в части процентов за пользование деньгами). Механизм расчета лизинговых платежей принципиально иной, чем арендных. В случае аренды имеет значение среднерыночная ставка оплаты за пользование аналогичной вещью. В лизинге при определении размера платежа берется сумма, которую вкладывает лизингодатель, определяется срок ее возврата (т.е. срок пользования кредитом), устанавливается процентная ставка, заранее высчитывается совокупный размер процентов за расчетное время пользования кредитом, прибавляется вознаграждение лизингодателя. Полученная сумма делится на число периодических выплат.

Специфика лизинга проявляется, например, в следующем. Если продлевается договор аренды, то размер выплат арендатора увеличивается. Если же увеличивается время лизинга, то размер каждой лизинговой выплаты должен снизиться.

Кроме того, в аренде риск не окупить вложенные в приобретение предмета аренды средства несет арендодатель. Этому риску корреспондирует более высокий доход арендодателя в том случае, если вещь сохранит часть своих свойств и привлекательность для арендаторов и после того, как арендодатель получил в составе арендной платы компенсацию своих затрат и разумную прибыль. А лизинг представляет собой сплошь отступления от этого баланса.

То, что в случае с лизингом речь идет не об аренде, а о финансовой услуге, с успехом продемонстрировано в статье С.А. Громова. Мы полностью разделяем следующее высказывание автора: "Оказывая финансовую услугу, лизингодатель кредитует лизингополучателя путем оплаты приобретаемого для него оборудования, которое служит обеспечением имущественных интересов кредитора (лизингодателя) на случай неисполнения должником (лизингополучателем) денежных обязательств.

В составе лизинговых платежей лизингодатель получает возмещение затрат на приобретение предмета лизинга (принцип окупаемости) и процентов за кредит. Его правовое положение должно быть равно тому, какое имеет обычный заимодавец (банк) в делах о банкротстве. Все будущие лизинговые платежи суть возмещение тела кредита и процентов, они должны быть конкурсными (реестровыми), а не текущими требованиями.

Кредитно-посредническая теория лизинга как альтернатива арендной теории.

Посредник (лизингодатель) закупает по заданию клиента (лизингополучателя) товар, необходимый последнему, но доп. кредитует его в части возмещения издержек на закупку. По общему правилу издержки должны были бы возмещаться немедленно, но посредник позволяет их возмещать ему со значительной рассрочкой, разумеется, начисляя на сумму кредита проценты. На этих процентах он и зарабатывает в первую очередь. Но все равно главное в лизинге -

финансирование. Именно поэтому все крупные лизинговые компании представляют собой дочерние общества банков.

Элемент ведения чужого дела, свойственный договорам посреднического типа, должен проявляться и в лизинге. Например, если лизингодателю удастся приобрести товар со скидкой по сравнению с той ценой, на которую стороны ориентировались при заключении договора лизинга и исходя из которой они рассчитали лизинговые платежи, то выгода должна достаться лизингополучателю (как хозяину того дела, которое ведет лизингодатель) и лизинговые платежи должны быть соотв. образом скорректированы.

Лизингополучатель, если он нарушил свои обязательства и договор расторгается, должен уплатить сумму, позволяющую лизингодателю не испытывать финансовых потерь от этой операции. При расчете потерь лизингодателя следует учитывать размер вложенного им финансирования, согласованную или подразумеваемую сторонами кредитную ставку за пользование финансированием и размер вознаграждения лизингодателя, а также стоимость возвращаемого лизингодателю предмета лизинга.

Кредитная теория легко объясняет наличие довольно крупного авансового платежа в договорах лизинга, который значительно превышает остальные платежи. Так же происходит в банковской сфере: банк выдает кредит в размере не 100% стоимости вещи, которую хочет приобрести заемщик на кредитные средства, а только 70 - 80%.

Тем не менее договор с неполной окупаемостью представляет собой финансовую аренду, т.е. лизинг, так как преследуется цель компенсации затрат лизингодателя без принятия им на себя обычных рисков, присущих арендодателю.

Международная унификация подходов к лизингу

В Постановлении Президиума ВАС РФ сделана ссылка на нормы Оттавской конвенции УНИДРУА 1988 г. "О международном финансовом лизинге". На наш взгляд, контекст этой ссылки не позволяет утверждать, что Президиум ВАС РФ рекомендовал судам и впредь руководствоваться нормами указанной Конвенции при рассмотрении споров по договорам лизинга, не имеющим международного элемента.

В Оттавской конвенции прямо указано, что она применяется, когда коммерческие предприятия лизингодателя и лизингополучателя находятся в разных государствах, причем (а) эти государства, а также государство, в котором поставщик имеет свое коммерческое предприятие, являются договаривающимися государствами; или (б) как договор поставки, так и договор лизинга регулируются правом одного из договаривающихся государств.

Оттавская конвенция воплощает крайние взгляды на лизинг как на разновидность аренды (с некоторыми элементами кредита), в то время как современное понимание лизинга довольно

положение залогодержателя, продавца, удерживающего за собой титул до полной оплаты товара, и лизингодателя рассматривается как приблизительно одинаковое, что и позволяет объединить эти три фигуры под одним понятием "кредитор".

Распоряжение предметом лизинга в ходе лизинговой операции со стороны лизингодателя (передача предмета лизинга в залог)

Формально лизингодатель как собственник не имеет препятствий к тому, чтобы передать предмет, участвующий в лизинговой операции, в залог => лизингополучатель может столкнуться с неприятной ситуацией, когда некий банк (залогодержатель) будет претендовать на существенную сумму за счет предмета лизинга как залога.

Решить эту проблему можно по-разному. Например, напрашивается вариант, при котором добросовестность лизингополучателя проверялась бы на момент заключения договора лизинга. В этом случае лизингополучатели, осведомленные, что лизингодатель собирается получить кредитование в банке и передать ему в залог предмет лизинга, не будут добросовестными приобретателями и залоговое право банка сохранится.

Возможен и второй вариант рассуждений.

Согласно п. 2 ст. 23 Закона о лизинге к приобретателю прав лизингодателя в отношении предмета лизинга в результате удовлетворения взыскания в обязательном порядке переходят не только права, но и обязанности лизингодателя, определенные в договоре лизинга.

Эта норма, по-видимому, не просто воспроизводит содержание ст. 617 ГК РФ (о переходе прав и обязанностей по договору аренды к новому собственнику арендованной вещи <31>), но и идет дальше. В силу п. 2 ст. 23 Закона о лизинге на приобретателя должны переходить также обязательства лизингодателя в части выкупа предмета лизинга, т.е. его обязательства как продавца. Это означает, что лизингополучатель, которому осталось заплатить, допустим, 100 руб. за вещь, рыночная цена которой 1 000 000 руб., не будет нести риска того, что она обременена

залоговым правом на миллион.

Досрочное расторжение договора и корректировка расчетов, связанных с выкупной ценой предмета лизинга

Арендная теория

В рамках арендной теории возможны разные подходы в зависимости от степен формальности. Сверхформальный подход гласит: если за вещь стоимостью 9 000 000 руб. была установлена выкупная цена 10 руб., то в случае, когда лизингополучатель заплатил 8 500 000 руб. и столкнулся с нехваткой денежных средств (попал в просрочку), лизингодатель может спокойно расторгнуть договор, забрать себе вещь стоимостью, например, 4 000 000 руб. и не возвращать ни копейки лизингополучателю.

Хорошей иллюстрацией может служить Постановление ФАС Северо - Кавказского округа . данном деле в лизинг передан 81 автомобиль общей стоимостью 17 900 000 руб., договором предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю после выплаты всех лизинговых платежей; совокупные лизинговые платежи составляли 24 900 000 руб., а лизингополучатель заплатил 19 000 000 руб. и попал в просрочку. Сумма неустоек, предусмотренных договором, составила 46 000 000 руб. В итоге суд, помимо взыскания 6 900 000 руб. задолженности по лизинговым платежам и 4 000 000 руб. неустойки (всего 10 900 000 руб.), которые покрыли все затраты лизингодателя, присудил также к взысканию 66 автомобилей.

Примеры можно продолжать, но и приведенные ярко демонстрируют имеющиеся проблемы. Иной подход, тоже довольно формальный, но приводивший к противоположным

результатам, также был представлен в судебной практике. Суды возвращали выкупную стоимость, уплаченную лизингополучателем в составе лизинговых платежей, если могли ее установить. При этом могло не учитываться то обстоятельство, что возвращение части выкупной цены приводило к необоснованным потерям лизингодателя и нарушало принцип окупаемости, характерный для договора лизинга.

Современные подходы Президиума ВАС РФ основаны на базе второй модели. При досрочном расторжении договора лизинга необходимо принимать во внимание, что в составе лизинговых платежей есть какая-то часть, уплачиваемая "за пользование" предметом лизинга, а какая-то - в счет выкупной цены.

Если лизингодатель уклоняется от расторжения договора лизинга и принятия предмета лизинга себе, то, несмотря на такое предложение со стороны лизингополучателя, осознавшего свою неспособность рассчитаться по всем согласованным в договоре лизинговым платежам, следует признать за лизингополучателем право реализовать предмет лизинга самостоятельно. В последнем случае вырученная сумма покажет размер рыночной стоимости имущества, который должен учитываться при определении того, какую конкретно сумму должен перечислить лизингополучатель лизингодателю и сколько он может оставить себе из указанной выручки.

Но во многих договорах лизинга сторонами отдельно согласовывалась выкупная цена, имевшая минимальный размер. В Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа при возвращении дела на новое рассмотрение суд постановил разобраться, может ли стоимость трактора снизиться за 3 года эксплуатации с 1 827 506 руб. до 18 275 руб. 06 коп.

Кредитная теория

Достоинством кредитной теории является то, что она обеспечивает именно баланс интересов сторон и не направлена исключительно против лизингодателя, как арендная теория.

По смыслу кредитной теории в случае расторжения договора лизинга при неполной выплате лизинговых платежей должен происходить заключительный (компенсационный) платеж . В зависимости от обстоятельств он производится в пользу лизингодателя или лизингополучателя. В числе обстоятельств учитываются: оставшаяся непогашенной сумма основного кредита, проценты, приходящиеся на будущее время, рыночная стоимость предмета лизинга и то, какой из сторон он достается.

Проиллюстрируем сказанное на конкретных примерах.

А. Сумма кредита - 1 000 000 руб. Вещь куплена за 1 300 000 руб. (300 000 руб. добавил лизингополучатель). Процентная ставка - 20% годовых (т.е. 200 000 руб. в год). Срок договора - десять лет. Лизинговый платеж - раз в год в размере одной десятой от суммы кредита (100 000 руб.) и процентов, приходящихся на оставшуюся сумму кредита в каждом году (т.е. в первом году

200 000 руб., во втором - 180 000 руб., в третьем - 160 000 руб. и т.д.).

Через пять лет погашено 500 000 руб. кредита и все начисленные проценты, лизингополучатель больше платить не может. Вещь стоит 700 000 руб. Она возвращается лизингодателю. Следовательно, последний должен выплатить лизингополучателю 200 000 руб. выгоды, получаемой помимо правовой цели договора.

Б. Те же условия примера, но вещь стоит 200 000 руб. В этом случае лизингополучатель

должен доплатить 300 000 руб., несмотря на то что никакого "пользования" предметом лизинга больше нет.

Установление цены предмета лизинга должно осуществляться по соглашению сторон. Если сторонам не удалось договориться, они могут согласовать какого-либо оценщика. Если и этого не произошло, имущество должно быть продано способом, обеспечивающим выяснение рыночной цены (прежде всего на торгах).

Выводы

Ранее судебная практика опиралась на арендную теорию, но в последнее время в практике Президиума ВАС РФ наметился переход к кредитной теории. Пока неясно, как долго этот переход продлится и состоится ли он в принципе.

Это свидетельствует вовсе не о том, что Президиум ВАС РФ ведет практику неведомо куда, а всего лишь о намеченном переходе от арендных взглядов на лизинг к современным кредитным взглядам.

Нельзя забывать, что применение арендной теории зачастую приводит к нарушению интересов лизингодателей. Например, лизингодатель участвует в покупке объекта своими ресурсами на 80% (800 000 руб.), а лизингополучатель на 20% (200 000 руб.). Потом лизингополучатель прекращает платить, договор расторгается, лизингополучатель как собственник забирает себе объект, никому, кроме лизингополучателя, не нужный (скажем, объект находится в тайге, поэтому разобрать его, вывезти и продать нерентабельно). Некто готов купить объект не дороже чем за 500 000 руб. Таким образом, прямые потери лизингодателя составят 300 000 руб. (не говоря уже о неполученной прибыли), причина которых кроется исключительно в арендной теории лизинга (если предмет возвращен, значит, нет больше пользования и лизингополучатель не обязан более вносить никакие платежи).

Необходимо двигаться к тому, чтобы рассматривать лизинг как одну из форм кредитования, когда кредитор не выдает заемщику деньги, на которые тот купит конкретную вещь и передаст ее в залог кредитору, а сам вкладывает их в указанную вещь и передает заемщику вместе с ней (как бы внутри нее). Выглядит это как передача вещи, хотя на самом деле является передачей сокрытых в вещи денег.

Арендная и кредитная модели отношений плохо сочетаются друг с другом в одном и том же договоре. Это означает, что отношения сторон конкретного договора следует квалифицировать либо по арендной модели, либо по кредитной. Нельзя допускать, чтобы одна сторона сосредоточивала у себя все плюсы как кредитной, так и арендной модели, а другая сторона несла все риски. Например, несправедливым является договор, по которому лизингодатель имеет право получить все лизинговые платежи, включая платежи за будущее время (кредитный аспект), несмотря на то что предмет лизинга ему возвращен и ввиду малого износа сохраняет значительную ценность и востребован на рынке (арендный аспект).