!!Экзамен зачет 2023 год / Зачёт по гражданскому праву. Первый семестр второго курса

Частное право. Гражданское право

Ням-ням

Формальный и материальный критерий разграничения отраслей публичного и частного права. Материальный — через предмет. Формальный — через всё остальное: метод, способ защиты и прочее. Я думаю, вы помните примеры таких теорий.

Долго спрашивал, будет ли врач, допустивший ошибку, нести ГП-ответственность? Или чем отличается деятельность следователя от детектива. Разница в том, что частное право носит денежный характер. Детективу надо платить. А следователь обязан сделать это бесплатно.

Покровский: централизация и децентрализация. По сути это тоже формальный критерий. И вообще это очень похоже на метод регулирования.

Подробно разбирал теорию Петражицкого.

Наряду с критерием централизации/децентрализации есть

1)Права социального служения (относительны) -> забота об общем благе соц. группы

2)Лично-свободные права (абсолютны)

Решающим является направление сознания субъекта

Агарков считает, что эта теория практически неприменима: надо вообще откинуть критерии центр/децентр. и оставить только социально-служебную или лично-свободную направленность. Агарков возмущается, какого черта Петражицкий смешивает два критерия и путает всех. Суть в том, что нельзя какой-то институт

отнести к той или иной отрасли. Типа всегда он по будет подпадать по своим признакам и под частное, и под публичное (семья, страховое право).

Поэтому частное право — это такое, которое обеспечивает индивидуальную свободу. Вообще, Агарков говорит, мол надо не институты по отраслям распределять, а субъективные права. Различие между ними совсем не в том, что первые централизованы, вторые же имеют множество центров, следовательно, децентрализованы, а в том, что публичные права связаны в своем осуществлении социальным благом, тогда как частные в этом отношении свободны.

Черепахин: материальные (по содержанию правоотношений) и формальные (по способу регулирования или иным критериям) теории. У него там куча теорий и только в конце написано, что рулит именно формальный критерий.

Потому что нельзя рассматривать через предмет. Меняются исторические условия, общество. И то, что раньше было публичным, сейчас становится частным. А эта мысль была и у Покровского.

По Суханову надо знать признаки частного-правовых отношений: юридическое равенство, автономия воли и имущественная самостоятельность

Соотношение частного и публичного

В публичном праве невозможен зачёт.

Также невозможно исполнение налоговой обязанности третьим лицом, так как 1) она исполняется лично и 2) получится ситуация, когда это третье частное лицо получит публично-правовые полномочия, чего быть не может

Ст. 73 НК — залог в налоговом праве. Суть в том, что залогодателем может быть третье лицо. То есть фактически законодатель допустил суброгацию (хотя в ст. 313 ГК он это отрицает).

Также реализуя в налоговом праве залог, законодатель автоматически реализует и отступное (так как можно распорядиться предметом залога внатуре). А это нарушает денежный характер как принцип налогового права.

Методы толкования

По Быдлински:

1. Словесное (грамматическое)

Презумпция приоритета специального технического словоупотребления. Можно использовать метод простой дедукции.

Но лучше другой подход: ядро понятия (то, что понимает под ним любой носитель языка) и его периферия (объекты, к которым понятие применяется вариативно) +

внешняя по отношению к понятию область (левая дичь). Если выходит за пределы любой мыслимой вариации, то так точно нельзя толковать. Остальное по ситуации. Метод контрольной проверки: не нарушает ли полученный результат принципы права и не противоречит ли существу дела.

2. Систематическое логическое:​обращение к содержанию другой нормы, которая регулирует схожие отношения и находится в том же или другом НПА.

3. Историческое (субъективное):​зачем законодатель вводил норму/менял её. Надо смотреть всякие исторические документы и мнения чуваков, участвовавших в законодательном процессе 4. Объективное телеологическое​(отыскание релевантных гипотез относительно цели нормы)

-телеологическое систематическое: ищем целевую установку, которая заложена в основание другой систематически релевантной нормына основе природы вещей

-argumentum ad absurdum: критерий адекватности (яркий пример про чувака, который будучи виновным в незначительном ДТП, обвиняется во всех вселенских бедах)

-конформное (на основе иерархии норм): есть две равные по силе нормы. Смотрим, какая больше соответствует вышестоящей.

-сравнительно-правовое:разные национальные системы, смотрим, а как там в Зимбабве, например, вопрос решается

-на основе природы вещей:фактические сведения; жизненное отношение, которое часто и в неизменном виде встречается в действительности человеческого общежития и получило посредством соответствующего регулирования юридическое признание в качестве правового института (договор, собственность, семья).

Толкование в особо затруднительных случаях:

1.Проверка различных линий правовой аргументации

2.“Взвешивание” принципов: ограничит действие принципа до тех пределов, в которых этот принцип при его противоположности другому принципу окажется необходимым и соразмерным.

3.Смотрим, какая из целей важнее; проверяем не выполняется ли уже одна из целей другой нормой.

4.Изучаем все конкретные обстоятельства дела

Телеологическая редукция: отказ от расширительного толкования, ограничение норм рамками цели

Источники гражданского права

Суханов (всякие обычаи и обыкновения спрашивал подробно) + Цвайгерт и Кётц

1.НПА

-ГК

-ФЗ

- иные ПА (указы Президента, Постановления Правительства, НПА федеральных органов исполнительной власти. НПА ФОИВ принимаются только при наличии прямого указания в вышестоящих источниках

2.МП договоры и общепризнанные принципы: применяются непосредственно, если МП договор вступил в силу и не требует имплементации (это в каком-то Постановлении Пленума есть). Примеры: Конвенция ООН о договорах межд. купли-продажи товаров, Вексельная конвенция

3.Обычаи имущественного оборота (ст. 5, 427,431 ГК, Постановление Пленума ВС 23.06.2015 №25) — Инкотермс. Обычай возникает из сложившейся в обществе практики. Доказать существование обычая должна сторона, которая на него ссылается

4.Судебная практика (неофициально)

Коллизия: ГК формально считается выше ФЗ (ст. 3). Но это дискуссионный вопрос, на практике суды часто применяют нормы специальных законов (обычно это адекватнее). Норма ФЗ или иного источника может быть выше ГК, если в статье ГК прямо такое указано.

Индивидуальные акты не являются источниками. Это юридические факты. Также не является источником доктрина.

Следует отличать обыкновение, которое складывается в конкретных договорах и представляет собой подразумеваемое условие договора, если стороны условились, например, что будет применяться какое-либо положение ИНКОТЕРМС или МТП. Также нужно отличать заведённый порядок — практика сложившихся отношений (поставлял продукты в течение долгого времени по будням в шесть утра, хотя нигде в договоре это не закреплено. Если завёз в другое время — отвечай за причинённый вред).

Обычай восполняет пробел в праве. А обыкновение и заведённый порядок — пробел в договоре. Последние два не являются источниками, хотя по своей юридической силе превосходят обычаи.

Гражданско-правовые отношения

Абсолютные и относительные права. Эту категорию нельзя отождествлять с вещными и обязательственными. Абсолютное, но не вещное право, например, - достоинство личности.

В задаче было, что договор порождает обязанность для третьих лиц — не мешать сторонам и уважать их обязательство.

Признаки каждого правоотношения по ​Агаркову​. Там ещё Парвиз его запутал. И НБ сказал, что тот мыслит как Суханов.

1) Вещные индивидуализируются указанием на существо права, активного субъекта и

предмет. Обязательственные - как активной, так и пассивной стороной, содержанием требования и соотв. обязанности должника

2)По правопреемству: в составе актива переходят вещные и обязательственные. В составе пассива - только долги

3)Вещные могут быть нарушены всяким, обяз. только должником

4)Для вещных характерно “право следования”, то есть право активного субъекта истребовать вещь от каждого, кто незаконно владеет

5)Право требования положительных действий может появиться в вещном праве только в результате его нарушения

6)Субъекты не могут создавать новые виды абсолютных, в частности, вещных прав. В обяз. - любые договоры, не противоречащие закону

7)Объект абсолютного права всегда является индив. определенным

8)Для защиты вещного права нужно быть управомоченным на момент защиты, а не нарушения

9)В осущ. вещного права всегда есть зависимость от обязанного лица

Есть институты, которые сами по себе не относятся ни к вещному, ни к обязательственному правоотношению. Сюда относится, например, виндикация.

Обязательственные отношения создаются чтобы затем прекратиться исполнением. Вещные правоотношения подразумевают, что они создаются навсегда.

Райхер

Вещное право, как абсолютное право.

Тоже неверно, поскольку есть вещные права, которые являются относительными. В которых управомоченному лицу противостоят не множество обязанных, а конкретное лицо. Об этом далее.

Право застройки​относится к вещному праву, но имеет черты прав относительных. Застройщику противостоит не масса всех обязанных лиц, а ещё и собственник, с которым у него договорные отношения: они оба имеют взаимные права и обязанности. Договор здесь является основанием не только возникновения (что характерно для вещного права: договор умирает, а право остаётся), но и длящегося существования права застройки.

Также право застройки является привилегированным, то есть ломает право кредитора собственника на постройку. То есть сам застройщик не состоит непосредственно в отношениях с кредитором собственника, но между ними уже есть юридическая связь. Кредитор обязан не нарушать право застройки.

права на чужую вещь​. во всех этих правоотношениях на одной стороне находится одно лицо (обладатель данного права), а на другой стороне — тоже одно лицо (собственник имущества), а вовсе не «все прочие» лица. Последние и здесь (как и в залоге, как и в праве застройки) не состоят с управомоченным в непосредственном

правовом отношении по данному именно праву. А поэтому все эти виды прав на чужую вещь являются не абсолютными (вещными), а относительными.

Также и обязательственные правоотношения имеют признаки абсолютном, что выражается в их “внешнем действии”.

Некоторые элементы «внешнего действия» присущи (по крайней мере, как общее правило) всем обязательственным правам, другие — только отдельным обязательственно-правовым институтам. В связи с этим, известные участки обязательственного права оказываются, с этой точки зрения, более «укрепленными», чем все остальные.

К числу тех элементов «внешнего действия», которые свойственны лишь некоторым видам обязательственных прав, принадлежат: 1) «право следования» (аренда типа. Агарков не согласен), 2) преимущественный (в частности, перед залоговыми правами) характер, 3) право старшинства Что же касается элементов «внешнего действия», свойственных, как общее правило,

всем обязательственным правам, то здесь следует, в свою очередь, различать: 1) действие обязательственного права против других кредиторов того же должника и 2) действие обязательственного права против всех «третьих» лиц.

А вообще по Райхеру деление прав на абсолютные и относительные — абсурд. И не соответствует требованиям оборота.

Граждане как физические лица

Он спрашивал тупо по кодексу.

Была задача про завещание с условием оставить всё пережившему супругу, а не детям. Так вот. Такое завещание нельзя считать как сделку, ограничивающую дееспособность, так как такое завещание всё равно должно иметь силу, но тогда при нарушении сделки наследник умершего супруга будет иметь обязанность возместить ущерб пережившему супругу и отдать, тем самым, долю. А это противоречит самой сущности завещания. То есть основам правопорядка, из-за чего завещание не имеет силы. Но об ограничении дееспособности речи не идёт.

Банкротство гражданина

Гражданин, который не способен удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению арбитражного суда. В деле о банкротстве обязательно участие финансового управляющего.

Процедуры:

●реструктуризация долгов гражданина –

составляется план реструктуризации долгов гражданина, который содержит положения о порядке и сроках пропорционального погашения требований конкурсных кредиторов

план утверждается собранием кредиторов и арбитражным судом

●​реализация имущества гражданина – если не выполнен первый пункт, то арбитражный суд принимает решение о признании гражданина банкротом и введении реализации его имущества (конкурсная масса)

●​мировое соглашение – является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве. С этого момента прекращаются полномочия финансового управляющего, и гражданин приступает к погашению задолженности перед кредиторами

Юридические лица

Теории о юридических лицах. Их много. Просто парочку назвать. Например:

1)Теория фикции (Савиньи): юридическое лицо - искусственная конструкция, созданная для условной привязки к ней прав и обязанностей, которые в действительности принадлежат либо его участникам-физическим лицам, либо остаются бессубъектными.

2)Теория интереса (Иеринг): права​ и обязанности юридического лица в действительности принадлежат тем реальным физическим лицам, которые фактически используют общее имущество и получают от него выгоды. Их общий интерес и олицетворяет ЮЛ. А в реальности ЮЛ не существует.

3)Органическая теория (Гирке, Покровский): юридическое лицо - “союзная личность”, обладающая своими интересами и волей (приравнивают к физ. лицу)

4)Теория целевого (персонифицированного) имущества: коллективное​

имущество, которое в качестве субъекта права является юридической фикцией, созданной для упрощения его использования.

5) Теория правового средства (Пугинский): без комментариев :D

Юридическое лицо нужно для того, чтобы обезопасить своё имущество, оградить его от рисков. В связи с этим увеличиваются риски контрагента. Потом он спрашивал, как это разрешить. Речь шла о том, что для контрагента не важно, что написано в уставе общества, он это знать не обязан. Поэтому за все косяки перед обществом будет отвечать генеральный директор.

Учреждения:

§Казенное – субсидиарная ответственность собственников имущества, не отвечает имуществом, отвечает деньгами (министерства, Правительство, Администрация Президента и т.д.)

§Бюджетное – отвечает деньгами и имуществом, кроме недвижимого и особо ценного движимого, нет субсидиарной ответственности

§Автономное – отвечает имуществом, кроме недвижимого и особо ценного движимого, нет субсидиарной ответственности

§Частное – отвечает только деньгами, никогда имуществом (так как это блокирует деятельность учреждения и достижение соответствующих общеполезных целей), участники отвечают субсидиарно и неограниченно

Регистрация юридических лиц. Как в Германии и как в штате Делавэр? Он названия видов регистрации не помнит, поэтому нужна суть.

Регистрация юридических лиц

Нужна для контроля за оными

Виды регистраций:

●Разрешительная (недостаток в ограничении свободы предпринимательской деятельности и том, что люди ошибочно полагали, что раз уж государство разрешило создание юрлица, то оно точно не мошенническое и будет приносить деньги. И вообще никаких рисков нет)

●Заявительная. Просто приношу необходимые документы. Без всяких проверок регистрируют. Были случаи, когда мошенники подделывали документы и продавали юрлица левым людям, а настоящие участники ничего не могли сделать. Или кредиторы юрлица не могли получить свои деньги при ликвидации юрлица из-за поддельных документов. Или на собраниях акционеров приходили левые люди и голосовали. Ничего из этого не проверялось. Щербакова жутко бомбило от этого.

●Явочная. Всё проверяют.

По сути сейчас у нас ситуация изменилась. Посмотрите ст. 23 в нынешней редакции и 2005 года. Теперь проверяют очень много. Но Щербаков вроде как “не заметил” этих изменений. Так что не знаю, что ему говорить. Проверять то проверяют, но крайне выборочно. Общей обязанности проверять все документы на соответствие законодательству нет, так что наша система так и не стала полноценной явочной.

Виды реорганизаций

1)слияние, при котором две или несколько компаний объединяются в одну новую;

2)поглощение, когда одна или несколько компаний присоединяются к уже существующему юридическому лицу и таким образом не происходит, в отличие от слияния, образования нового субъекта права;

3)разделение, при котором юридическое лицо распадается на два или несколько новых субъектов права.

4)Иногда различают такой вид как выделение

По поводу реорганизации важно то, что при выделении новое юрлицо становится собственником не после регистрации собственности (как считает Бевзенко), а в результате передаточного акта. Регистрация опять же будет носить лишь подтверждающий для третьих лиц характер.

Банкротство юрлиц

Не могут быть признаны банкротами:

§казенное предприятие

§учреждение

§политическая партия

§религиозная организация

§публично-правовая компания

Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию. Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Заявление о признании юр. лица банкротом может быть подано:

-самим должником

-конкурсным кредитором

-уполномоченным органом

-работником/бывшим работником, имеющим требования об оплате труда или по пособиям

Меры по предупреждению банкротства:

§ Санация - должнику может быть предоставлена финансовая помощь в размере, достаточном для погашения денежных обязательств и восстановления платежеспособности должника (санация)

Процедуры: 1. Наблюдение

Длится до 7 месяцев. Главная задача – принять эффективные меры по сохранению имущества должника. Для анализа финансового состояния организации, а также в целях ее управления на период процедуры наблюдения, суд ​назначает временного управляющего​. Другой важной задачей процедуры наблюдения является

составление реестра требований кредиторов​. Каждый кредитор с момента введения процедуры наблюдения направляет свои требования временному управляющему и в арбитражный суд. Кредиторы, заявившие свои требования в течение 30 дней со дня опубликования сообщения о введении процедуры наблюдения и включенные в реестр требований кредиторов, имеют право участвовать в ​первом собрании кредиторов​. На этом собрании решается дальнейший ход процедуры банкротства: какая из дальнейших процедур будет введена после наблюдения (финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство), есть ли возможность заключить мировое соглашение. Также утверждается кандидатура арбитражного управляющего.

2. Финансовое оздоровление Организация продолжает свою хозяйственную деятельность, участники (учредители)

должника сохраняют относительный контроль над компанией. Органы управления должником обычно остаются прежними. Должник не имеет права без согласия комитета кредиторов принимать решение о реорганизации. Без согласия

административного управляющего организация не имеет права заключать сделки, которые связаны с отчуждением имущества должника (кроме имущества, изготовление и реализация которого является целью ее деятельности).Суд, вынося определение о введении финансового оздоровления, утверждает ​план погашения задолженности ​перед кредиторами, а также устанавливает ​срок финансового оздоровления​. Вводится на срок не более двух лет..

3. Внешнее управление ​- организация переходит под руководство ​внешнего управляющего (на срок не более 1,5 лет), кандидатуру которого выдвигает собрание кредиторов и утверждает суд. Внешний управляющий уполномочен полностью распоряжаться всем имуществом и всеми активами организации-должника, отчитываясь за все свои действия перед кредиторами. ​Важной особенностью внешнего управления является установление​ моратория на удовлетворение требований кредиторов​, которые возникли до его введения, что позволяет должнику отсрочить осуществление выплат.

4.Конкурсное производство - опись, оценка и последующая реализация на открытых торгах (аукционах) имущества предприятия с целью удовлетворить финансовые требования кредиторов. До 6 месяцев, после признания банкротом, ​конкурсный управляющий (назначается судом).

Кулагин Государственно-монополистический капитализм

Признание компании ​одного лица ​осуществляется одним из трех способов:

·Прямым - государство разрешает создание таких компаний (США, ФРГ)

·Косвенным - нельзя создать такую компанию, но если все акции в итоге будут сосредоточены в руках одного лица, то это не ведет к прекращению существования такого общества (Дания, Франция)

·Фактическим - "общества-фасады", то есть абсолютное большинство акций сосредоточено в руках одного лица, и лишь малая часть у других для вида. Создаются в обход закона

Ответственность в коммерческих юр. лицах:

1.Полное товарищество - солидарная субсидиарная

2.Коммандитное: полные товарищи - солидарная субсидиарная, вкладчики - в пределах вклада

3.ООО - в пределах доли

4.АО - в пределах стоимости акции

5.Произв. кооператив/крестьянское хозяйство - субсидиарная

6.Унитарные: казенные - субсидиарная, остальные - нет (искл. - если собственник сам вызвал банкротство)

Крупные сделки, связанные с приобретением/отчуждением/возможностью отчуждения имущества Унитарные: более 10% уставного фонда или 50000 МРОТ -> требуется согласие собственника