Вячеславов ФА

Гражданское право

17.10.17

Инкотермс – обыкновение, для того, чтобы использовался – должны сделать отсылку на него. Если не договоримся о применяемом термине – вопрос о чем договорились. по умолчанию сложно. С другой стороны – что есть, то есть. В соответствии с пост ТПП – это обыкновение

Гражданское правоотношение –

Иоффе – понятие в буржуазной доктрине – ПО – отношение, регулируемое правом. Приходит к выводу, что не решает -> ПО – общественное отношение - >отношения идеологические -> функции ПО (взаимосвязь с другими ПО, возникновение новых, развитие производственных) => правовые отношения являются выражением правовым формального общественного отношения

ПО – внешние условия развития, следствия конкретизации и способ закрепления ПО.

2 вида ПО: 1) которые существуют сами по себе, а затем преобразовываются в иные 2) сразу возникают как ПО

Особенности ПО

1) отношения между конкретными лицами

2)регулируется нормами права

3) обеспечивается гос принуждением

4) юридически закрепляет поведение лиц

Ва Белов

3 подхода:

-материальный – урегулированное правом ОО Шершеневич

-формальный – юр форма оо Иоффе

-комплексный – единство экономической формы и содержания

Агарков – ПО – не оо, урегулированное правом, а его отражение, которое выражается в системе преставлений о возможном и должном поведении

Вячеславов

проблема – идеологические или общественные отношения?

если идеологическое отношение – право – метасистема представлений о должном – должно заключаться во взаимосвязи прав и обязанностей

- если ОО, урегулированное нормами права, то в объект попадают (поведение, объект, нематериальный объект…)

Объект – то, по поводу чего возникло правоотношение

31.10

История субъективных ГП – история освобождения гражданской личности

Древний Рим

Рим – власть одного лица над другим лицом, господство над чужой волей

В Древнем Риме субъективное гражданское право именовалось ius и понималось как право лица в смысле признанное и охраняемое господство или власть без различия предметов и основания происхождения. Субъективному право противопоставлялась обязанность, называемая также обязательством или связью в смысле необходимостью, тяготеющую на одном нескольких немногих вещах подчиняться или не нарушать его. При этом должник в силу лежащей на нём обязанности рассматривался как лицо отчасти несвободное (важное отличие от современного правопорядка – у нас должник не несвободное лицо, а обязанное лицо – он должен совершить определенные действия, не явно не несвободен). При таких обстоятельствах субъективное право рассматривалось в качестве меры свободы кредитора и меры несвободы должника. Постепенно в постклассический период происходит разделение норм морали и норм права, что мы можем увидеть в словах римского поэта Энни, который писал, что «право выше доблести, ведь часто доблесть оказывается в руках дурных; право же и правильное далеко отстоит от дурного».

По отношению к субъективным правам римское общество было разделено на 3 части:

-одни пользовались правами, гарантируемыми правопорядком status civitatis

-другие лишь правом на жизнь и свободу status libertatis

-а третьи не имели никаких прав status servitus

Субъективные гражданские права рассматривались как вещи бестелесные – представляют собой абстракцию и правовую категорию.

Именно римская юриспруденция выработала искусственное и условное воззрение на право. Как писал Муромцев, каждое правоотношение состоит из отношения защищаемого правового и защищающих юридического. Первоначально юриспруденция признавала правоотношением лишь правоотношения особого рода, установление правомочий должно было совпадать лишь с установлением фактического господства. отсюда в римском праве требование, чтобы права на вещь приобретались через получение самой вещи – манципация, цессия, традиция.

Постепенно это всё смягчается с развитием римского права в императорский период и уже ряд прав меняется(например, права на чужие вещи (сервитуты, залог, суперфиций, эмфитевзис) можно было устанавливать простым соглашением; для приобретения права собственности по прежнему надо было овладение самой вещью, но акт овладения толковался довольно свободно и его можно было установить посредством декрета претора).

римское право исходило из того, что лицо, осуществляющее своё субъективное право не может быть неправым и кто пользуется своим правом не обвиняется в злоумышлении, нанесении вреда другому и в насилии.

19 век

Подлинное развитие учения о гражданском праве началось во 2й половине 19 века, прежде всего в Германии.

Германская цивилистика была пропитана учением Гегеля, в основе которого стояло учение о волевом начале. Гегель писал – почвой права является вообще духовное и его ближайшим местом и исходным пунктом является воля, которая свобода; так что воля составляет его субстанцию и определение и система права есть царство, реализованный свободой мир духа, порождённый им самим, как некая вторая природа.

Савиньи субъективное гражданское право – принадлежащая отдельному лицу власть, область в которой господствует его воля и притом господствует с нашего согласия. Эту власть мы называем правом этого лица, что равнозначно с правомочием. (некоторые называют правом в субъективном смысле)

Виндшейд – воля дозволенности Dürfen. Его критиковали, говоря, что если СП – ВД, то если мы предположим лицо, у которого нет воли, то у него должно быть и права(малолетние, больные, недееспособные). Ответ – там , где нет воли дозволенности, там право в субъективном смысле всё-таки есть, но оно бессубъектное. Он отмечал, что субъективное право это своеобразный приказ, который издаётся объективным правопорядком и вручается отдельной личности в её свободное распоряжение, как пожалуй государсвтенная власть или господство, свобода или дозволенность воли в пределах, установленных законом. Он указывал, что СП – предоставленная правопорядком власть воли или господство воли. Не воля дозволенности самого субъекта, а воля правопорядка.

Термин власть –

Кокошкин – возможность автономного проявления правомочия своей воли

Шершеневич «Власть – мотив поведения других»

Петражицкий, Пухта, Виндшейд – власть есть ничто иное, как правоотношение

Гирке – представительство и попечение имеющего право личной власти. Называл власть правовых положений во внутреннем устройстве социальной организации

Герцфельдер – Власть не юридическое понятие, а фактическое отношение, фактическая мощь

Агарков – дополнить

Физические лица

Правоспособность –

1. Основополагающее субъективное гражданское право – иметь права (право на право) (Братусь)

2. Предпосылка существования субъективных прав, их прибретения (Агарков)

3. Базовое секундарное право

Динамическая правоспособность (Агарков)

-несмотря на то, что у каждого лица должна быть своя правоспособность, её объём различается в зависимости от субъекта и фактическими обстоятельствами. Теоретически возможность есть, но реальная отсутствует за неимением соответствующего имущества (пример с термосом)

-происходит из учения о секундарных правах, односторонних распорядительных действиях

Толстой ЮК, критика Агаркова:

-смешение понятий правоспособности и правосубъектности

-правоспособность должна быть равной и она не зависит от времени, а совокупность прав и обязанности в конкретный период времени как раз и есть правосубъектность

Акты гражданского состояния ФЗ

Содержание субъективного права

Губин – интерес есть осознанная потребность. у каждого есть потребность и когда мы осознаем, они приобретают характер интереса

интерес – если выносим, за пределы.

интерес – желание; потребность; осознанная потребность, которая признается обществом и государством

как только становится понятно, когда могут возникать нематериальные интересы – возникает компенсация морального вреда. Сделки с производными фин. инструментами (фьючерсы, форварды) не имели защиты до дела в КС, где доказывали, что за ними стоит фин. интерес -> положени появились в законе о ценных бумагах

Теории субъективного гражданского права в американской доктрине

Право – 2 термина: 1) right – право, мораль, нравственность, философия; 2) claim – непосредственно право требования к конкретному лицу

1. White – полностью проанализировать концепцию невозможно, она является такой же базой как другие концепции - обязанность, свобода, власть и любое их сочетание, которому концепция права обычно не следует. термин гражданские права может быть определен через представленные выше категории, однако не полностью.

2. Теория интереса (Бентом, Лайнс, МаккорниК, Рассел) – лицу принадлежит субъективное право тогда, когда третьи лица несут обязанности, которые защищают один из интересов данного лица. Достоинство теории – способность объяснить относительность прав, в том смысле, что обязанности, вытекающие из прав и основанные на правах всегда принадлежат субъекту и обязанность возникающая с правом есть обязанность по отношению к правообладателю, поскольку именно интерес правообладателя обеспечивается правом.

Возражения: у лица может быть субъективное право, но не может быть интереса, при этом у третьих лиц будут какие-либо обязанности

3. Т еория выбора (Харт, Монтелью и Штайнер) – Лицу право принадлежит тогда, когда третьи лица несут обязанность, которые защищают выбор данного лица. Обязательства, основанные на праве являются обязательствами по отношению к правообладателю, посколку именно выбор правообладателя защищается правом. Проблема прав, не соотетствующих интересам правообладателей; Проблема субъектов, которые не обладают выбором (новорождённые, животные)

4. Теория Файнберга – предлагала выбелять обращения с иском или заявления правом claim to. Заявление или иск имеет место, когда лицо подаёт заявление в суд или требует в силу определённого исполнения права должного. Обращение с иском направлены, на то, чтобы право исполнялось, подача иска создаёт для другого лица обязанность передать заявителю вещь в отношении которой были предъявлены требования. Множество лиц может иметь права на что либо, может иметь доводы, заслуживающие внимания. единственным правом, которое имеет право на что-либо есть лицо, которое обладает лучшим или сильнейшим доказательством. иметь право, значит иметь требования, признаваемые действительными нормами права и моральными принципами =>

право имеет тот, кто сможет его доказать в суде

5. Велмон – право представляет собой ряд хоктильдианских отношений, которые наделяют правообладателя преимуществом к которому субъект права может обратиться в случае конфликта с другим лицом. Для осуществления права должно быть три стороны (одна из них государство, которое может эти требования обеспечить).

Возражения: для существования права не требуется 3 стороны – крузо и пятница.

6. Дворкин («право как преимущество») – права в первую очередь должны быть поняты как преимущества или козыри для предпосылок оснований политических решений, которые устанавливают цель для общества в целом.

7. Хохфильд Fandamental living conceptions – выделяет 8 отношений:

-требования, обязанности, свободы, не требования (no claim), полномочия, ответственность, привилегии и иммунитет. Любое право можно разобрать через эти категории

2 субъекта и содержание – структура требования.

Категории иммунитета – когда другое лицо не может изменить существующие отношения, ему соответствую ограничения прав и правоспособности

8. Милль – когда что-то называется субъективным правом, лицу принадлежит действительное требование к обществу защитить его обладание таким правом, защитить в виде силы права либо образования их мнения(?). То что рассматривается как основа человеческого благополучия и рассматривается тем, чем лицо должно обладать по соображениям потребности и необходимости

Дискуссия:

1) Права – основа обязанности

Бентом Остин Хохфильд Кельзен

2) Обязанность – основа права

Маккорник, Красс, Велмонт

Корпоративное право

Добросовестность – действия во избежание конфликта интересов; раскрытие интересов, несовершение сделок без разрешения

Разумность – совершение разумных действий, привлечение консультантов

Американское право

duty of loyalty – обязаннсть вести себя лояльно по отношению к корпорации

duty of care – забота и внимание.

1. обязанность получить достаточное количество информации (сам или через консультантов); вправе полагаться на занимающих руководящие должность, адвокатов, бухгалтеров, если они заслуживают доверия.

Делавер – основной штат для регистрации.

2 обязанности: материальная (забота и внимание) и процессуальная (меры для получения информации)

Фидуциарная обязанность – лично доверительные отношения – возможность прекратить с любой стороны (основная черта).

Правило делового решения – business judgment rule – презумпция того, что при принятии решения менеджер действует осведомлённо и добросовестно, искренняя веря, что действует в интересах корпорации. Это правило основывается на том, что менеджеры лучше подготовлены, чем суды в принятии решений (речь идёт о том, что менеджеры могут принимать решения как прибыльные, так и убыточные, но при условии что 1) нет заинтересованности; 2) действует осведомлённо и добросовестно6 веря, что все это на благо корпорации). Оно не применяется при установлении судом личного интереса в соответствующем решении или при установлении сделки с заинтересованностью. Члены органов управления не несут ответственность перед участниками за любое своё решение осуществлять определённые действия или не осуществлять их, а также за неудачные действия.

Ответственность менеджера: 1) недобросовестные 2) не осведомлён о последствиях, которые директор разумный считал бы соответствующим обстоятельством 3)совершил действия, которые не считал лучшими и соответствующим интересам корпорации 4) недостаток объективности, обусловленный финансовыми, деловыми и условными связями с другим лицом и недостаток независимости в силу доминирования другого директора; полностью подконтролен мажоритарному участнику 5) продолжительное неуделение директора внимания деятельности корпорации или непроявления должного внимания, когда появляются объективные факты, которые должны насторожить разумного директора 6) поведение влечёт получение финансовых выгод, которые директор не вправе был получать