!!Экзамен зачет 2023 год / 9_Pravila_postroenia_dogovornykh_sistem
.docxПравила построения договорных систем.
В процессе своей профессиональной деятельности юрист зачастую сталкивается с различными сложностями при подготовке и заключении ряда функционально взаимосвязанных между собой договоров, оформляющих бизнес-проект, представляющих собой договорную систему. Ведь было бы неправильно оценивать на наличие рисков отдельно взятый договор без учета других договоров системы и всего контекста создания договорной системы. По этой причине каждому юристу необходимо иметь ясное представление о том, какие существуют правила построения договорной системы, а именно – этапы ее построения с учетом определенных специфик.
Вне зависимости от того, с каким видом договорной системы мы имеем дело, существует определенный универсальный алгоритм действий:
Определение целей и подписание протокола о намерениях
Данный этап является подготовительным и включает в себя определение (или учет уже определенных ранее) основных бизнес-целей и стратегической миссии бизнеса. Кроме того, осуществляется ряд действий неюридического характера. Инициатор проекта осуществляет поиск потенциальных партнеров, затем формируется список потенциальных партнеров, устанавливаются предварительные контакты, анализируется возможность участия предполагаемых контрагентов в планируемых к заключению сделках.
Получение всей необходимой информации
В целях минимизации возможных рисков необходимо уже на начальных стадиях получить максимальную информацию: 1) о потенциальных партнерах; 2) об обстоятельствах, которые могут повлиять на исполнение договоров.
После определения потенциальных партнеров и получения необходимой информации стороны проводят предварительные встречи, которые обычно завершаются подписанием протокола о намерениях. Протокол о намерениях не налагает никаких юридических обязательств на стороны, а фиксирует цели участников, определяет порядок предварительных действий, порядок обмена ими информацией. Также возможно включение в протокол оговорки о соблюдении конфиденциальности полученной информации, условия о подсудности дел в случае ее разглашения, однако, представляется, что оговорку о конфиденциальности будет целесообразнее заключить отдельное соглашение.
После этого стороны обмениваются информацией для проведения предварительной правовой оценки вопросов, которые могут повлиять на исполнение обязательств в будущем: документы, подтверждающие 1) правовой статус участников; 2) полномочия органов управления участников; 3) состав акционеров и членов органов управления ЮЛ-участников договорной системы; 4) наличие необходимых разрешений на осуществление деятельности в связи с исполнением будущих договоров, документов, удостоверяющих вещные права или права аренды на объекты недвижимости, и документов, подтверждающих регистрацию прав на объекты интеллектуальной собственности.
Кроме того, запрашивается информация о заверенных аудитором последнем и годовом бухгалтерском балансе, письмах-обязательствах о предоставлении заемных средств, о предоставлении обеспечения, о предоставлении товаров, работ, услуг.
Не менее важным является планирование сроков получения и распределения обязанностей по представлению сведений.
Поскольку одна из сторон может выйти из сделки, нужно заранее рассчитать, как минимизировать возникающие в связи с этим убытки.
Построение договорной схемы
На это этапе составляются договорные схемы и с учетом оптимизации налогов и расходов выбираются наиболее оптимальные:
- определяются промежуточные цели и основные шаги, сроки, круг участников и ответственные исполнители
- производится учет потенциальных рисков (коммерческих рисков, ограничений, изменений законодательства), сроков действия договоров
- разрабатывается финансовый меморандум, оптимизируются расходы и обязательные платежи
- разрабатываются первоначальные проекты договоров и перечень вопросов, которые стороны хотят обсудить
Создание плана реализации проекта
Часто договорная схема является составной частью или приложением бизнес-плана.
Выполнение предварительных условий
Данный этап включает в себя следующие действия:
- получение корпоративных и иных внутренних одобрений
- учреждение ЮЛ, филиалов, представительств
- получение необходимых разрешений федеральных и местных органов управления для осуществления деятельности по договорам
- оформление прав пользования имуществом (аренда земельных участков, недвижимости)
- регистрация исключительных прав
- анализ изменений в законодательстве и судебной практики
Подготовка начальных проектов договоров
Для этого необходимо: 1) выделение групп связанных договоров 2) определение перечня договоров в каждой группе 3) выбор источников начальных проектов 4) определение и установление взаимосвязанных условий.
Переговоры по согласованию условий
В переговорном процессе есть несколько этапов.
Подготовительный: формируется команда, которая будет представлять интересы организации на переговорах, формулируются основные вопросы, распределяются роли участников команды (при необходимости привлекаются, например, переводчики), назначается место и время переговоров, проверяется наличие технических средств.
Переговорный: если стороны не согласовали договорные схемы, не определили перечень предварительных действий, то это делается в процессе переговоров. Если согласовали – утверждается разработанная договорная схема и перечень предварительных действий. Согласуются условия договоров на основе начальных проектов договоров, согласовываются связки договоров, фиксируются ссылки и согласовываются условия в связанном договоре, фиксируются обратные ссылки
Оформление результатов: в конце каждого этапа переговоров по конкретным проектам и условиям фиксируются достигнутые договоренности – оформляется протокол и/или поправки в проекты договоров
Подготовка проектов к подписанию
В тексты договоров вносятся все поправки и договоренности, устанавливается перечень документов, которые необходимо будет представить на момент подписания договоров.
Более того, нужно соблюдать правила техники оформления договора:
- определяется ответственная за подготовку договоров к подписанию сторона (например, внешний юридический консультант).
- отслеживаются базовые версии каждого договора
- проверяется нумерация и ссылки в каждом договоре (особенно перекрестные ссылки)
- проверяется согласованность условий договоров системы
- заполняются пустые места, реквизиты, наименования (за исключением дат, фамилий, имен, должностей)
- обеспечение перевода текста на иностранный язык
- распечатывается достаточное количество экземпляров, каждый из которых постранично проверяется для устранения технических дефектов
Подписание договоров
Стороны определяют процедуру подписания договоров, место, время подписания, представителей сторон, которые будут подписывать от имени каждого участника. Проверяются полномочия представителей, уточняется имеются ли вопросы, не согласованные сторонами, при необходимости парафируется текст договоров. Затем следует процедура подписания: как правило, собственноручно (допускается заверение факсимильной подписью. После этого проверяется наличие всех подписей, заполняются даты, фамилии, имена и должности представителей. И, наконец, экземпляры вручаются (пересылаются) каждому участнику договорной системы.
Таким образом договорная система считается сформированной, а договоры –заключенными.