Игра и пари как институты гражданского права

Материал подготовлен с использованием правовых актов

по состоянию на 14 июля 1999 года

В.А. Белов

Белов Вадим Анатольевич - доцент кафедры гражданского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова, кандидат юридических наук, зав. кафедрой гражданско-правовых дисциплин Института Актуального Образования "Юринфор-МГУ".

В новый Гражданский кодекс Российской Федерации <*>, следуя примеру ряда европейских законодательств, включены нормы, регламентирующие общественные отношения, возникающие из проведения игр и пари и участия в них (ст. 1062 и 1063 ГК). Законодатель подчеркнул, что проведение игр и пари, а также участие в них имеют определенное гражданско-правовое значение, т.е. порождают ряд субъективных гражданских прав и юридических обязанностей. Обращение к этим нормам позволит констатировать, во-первых, отсутствие определений терминов "игра" и "пари", а во-вторых, то, что юридическое значение, приданное законодателем играм и пари, весьма и весьма специфическое. Обращение же к современным комментариям ГК и последней учебной литературе оставляет ощущение некоторого недопонимания российскими учеными-цивилистами предписаний ГК об играх и пари.

--------------------------------

<*> Федеральные законы от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ и от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; 1996. N 5. Ст. 410. Изменения и дополнения см.: Собрание законодательства РФ. 1996. N 9. Ст. 733; N 34. Ст. 4025 и 4026; 1997. N 43. Ст. 4903. Постановлением Конституционного Суда РФ от 23 декабря 1997 г. N 21-П положение абзаца четвертого пункта 2 статьи 855 ГК РФ признано не соответствующим Конституции РФ, ее статье 19 (части 1). См.: Собрание законодательства РФ. 1997. N 52. Ст. 5930.

Цель настоящей статьи - постараться максимально четко очертить круг тех общественных отношений, которые регламентируются нормами ст. 1062 и 1063 ГК, классифицировать эти отношения по основаниям их возникновения и содержанию, а также максимально точно описать те права и обязанности, которые возникают у лиц - участников таких отношений (игроков и спорщиков).

1. Определение терминов и разграничение понятий

Гражданский кодекс не дает определения игр и пари, очевидно предполагая, что понятия эти являются общеизвестными и не нуждаются в специальном определении. Между тем практика свидетельствует об обратном. Поводом для возбуждения данного вопроса в практике стали многочисленные дела по искам из нарушения так называемых "расчетных форвардных контрактов". Российские арбитражные суды встали на позицию, согласно которой обязательства, возникающие из таких сделок, не подлежат судебной защите, как обязательства, возникающие из пари. В то же время ряд третейских судов и некоторые ученые-юристы высказывают противоположную точку зрения: расчетный форвард не имеет ничего общего с пари <*>.

--------------------------------

<*> См., напр.: Губин Е.П., Шерстобитов А.Е. // Законодательство. 1998. N 10. С. 10 - 16.

Для уяснения содержания данных понятий и их определения обратимся к классической юридической литературе, а также к случаям, которые не вызывают сомнения в вопросе о своей принадлежности.

"Под игрой разумеется соглашение о выигрыше и проигрыше под противоположными условиями, ради удовлетворения страсти участников к игре; другими словами, это - стремление, рискуя, получить прибыль и провести в таком занятии время" <*>. Определения пари почтенный немецкий профессор не дает, ограничиваясь лишь указанием на критерии его разграничения с игрой. Критерии эти - субъективное намерение сторон, а также условия и правила о выигрыше и проигрыше. Цель, ради которой участники вступают в игру, - приятно провести время. Цель, ради которой заключают пари, - подтверждение одного из противоположных мнений о чем-либо, т.е. разрешение спора <**>. К сожалению, второй критерий ученым не раскрывается. Из чего можно сделать только один вывод - разграничение игр и пари Г. Дернбург осуществляет исключительно по критерию субъективного намерения сторон.

--------------------------------

<*> Дернбург Г. Пандекты. Т. 3. Обязательственное право. М., 1900. С. 341.

<**> Там же. С. 342 - 344.

Данный критерий, возможно, наиболее точен и универсален, но вместе с тем далеко не всегда применим. Да, в наиболее "чистых" случаях его действенность очевидна; вряд ли кто-то будет спорить, что преферанс или рулетка существуют для того, чтобы приятно провести время, и, следовательно, являются играми. Точно так же, как и битье об заклад по вопросу о том, кто умрет раньше - дедушка или бабушка, или о том, сколько ног у паука, несомненно, есть пари, ибо целью здесь является разрешение спора. Но что представляют из себя, например, широко известные "кости" или "орел - решка"? Традиционно их называют играми, но каждая из них может быть почти сколь угодно короткой (а значит, говорить о проведении времени как цели данных занятий в общем случае нельзя), а кроме того, смыслом каждой из "игр" является разрешение спора: сколько очков выпадет на костях, какой стороной вверх упадет монета (кто первый закроет все числа на карточке лото, кто останется по выходе всех карт с картами на руках и т.п.) <*>. Всеобще известная лотерея, включающая, как известно, приобретение лотерейного билета и пассивное ожидание проведения тиража, вряд ли может считаться средством приятного времяпрепровождения, но, несмотря на это, традиционно относится к числу игр.

--------------------------------

<*> С этой точки зрения игра - это множество пари по одному и тому же вопросу. Можно сказать, например, что участники карточных игр заключают пари (каждый - со всеми и каждым) относительно того, что он не проиграет очередную партию (не останется "в дураках"). Такое же пари заключают и шахматисты (один считает, что выиграет он, а другой придерживается противоречащего мнения), и спортсмены, и игроки в кости и, по всей видимости, игроки во всяких иных играх.

По критерию условий и правил о выигрыше и проигрыше игру и пари различают составители Проекта Гражданского уложения Российской Империи. Опираясь на иностранные законодательства и определения зарубежных цивилистов, игра определяется ими как договор, по которому "двое или несколько лиц вступают между собою в соглашение о том, что, смотря по исходу произведенной ими по известным правилам игры, проигравшая сторона обязана уплатить выигравшей то, что ею будет проиграно, по условленному размеру" <*>. Пари же - это договор, по которому "стороны условливаются в том, чтобы та из них, чье утверждение относительно какого-либо обстоятельства окажется неверным, вручила противной стороне условленную ставку" <**>.

--------------------------------

<*> Гражданское уложение: Проект Высочайше учрежденной Редакционной комиссии... с объяснениями... / Составил А.Л. Саатчиан; Под ред. И.М. Тютрюмова. Т. 2. СПб., 1910. С. 1164.

<**> Там же. С. 1167.

Однако и такое разграничение вряд ли достигает своей цели. Совершенно очевидно, что получаемые в соответствии с данным критерием подразделения страдают тем же дефектом, что и члены предшествующей классификации: понятие пари поглощает понятие игры. Игроки, подобно участникам пари, самим своим фактом участия в игре делают исключающие друг друга утверждения об исходе игры, ибо принцип разумности поведения предполагает, что каждый играющий рассчитывает на то, что выиграет именно он, а не соперник. Возникает спор, который разрешается путем осуществления его участниками определенных действий, подчиняющихся обусловленным правилам (сбрасывание карт, подбрасывание монеты, перемещение фигур и т.п.). Всякая игра оказывается, таким образом, сводимой к процессу разрешения спора или соглашению о правилах разрешения возникшего спора, т.е., к соглашению о пари.

В современной литературе разграничение игр и пари единогласно и даже почти единообразно принято проводить по другому основанию - возможности влияния участников на наступление условий выигрыша и проигрыша. Есть такая возможность - это игра, нет такой возможности - пари <*>. "Когда два англичанина обещают уплатить один другому определенную сумму денег в том случае, если одна из улиток, находящихся на конце стола, скорее другой достигнет противоположного края стола, то это будет пари. Если же выигрыш определяется тем, какая из улиток, посаженных самими англичанами на стол, придет первой, то в этом случае идет дело об игре" <**> - такова была классическая дореволюционная иллюстрация высказанной здесь точки зрения.

--------------------------------

<*> Истоки этой позиции следует искать, по всей видимости, в несколько упрощенной трактовке решений Гражданского Кассационного Департамента Правительствующего Сената Российской Империи. См. эти решения: Исаченко В.Л. Свод кассационных положений по вопросам русского гражданского материального права за 1866 - 1905 годы. СПб., 1906. С. 359 - 360; 585 - 586.

<**> Нечаев В. Пари // Энциклопедический словарь Брокгауза и Ефрона. Т. 22-А. СПб., 1897. С. 792.

А вот более современные суждения. "В игре участники имеют возможность влиять на ее результаты. Иначе обстоит дело с пари. Пари - это обязательство, в котором одна сторона утверждает, а другая отрицает наличие определенного обстоятельства. Само же обстоятельство наступает независимо от них" <*>. "Особенностью игры является то, что участники могут повлиять на ее результат (например, при игре в рулетку игрок самостоятельно решает на какое поле ему поставить фишки, а при игре в преферанс - сколько взяток ему заказывать)". Обстоятельство же, являющееся предметом спора в пари, "наступает независимо от воли участников, либо уже наступило, но участники не знают существа обстоятельства или не предполагают, что оно уж возникло" <**>. "Особенностью игры является возможность участия в процессе игры воздействовать на ее результат. При пари такая возможность исключается... и предполагается только проверка фактов" <***>.

--------------------------------

<*> Гражданское право: Учебник. Ч. 2 / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. М., 1997. С. 690 (автор - Н.П. Василевская).

<**> Гражданское право: Учебник. Ч. 2. Обязательственное право / Под ред. В.В. Залесского. М., 1998. С. 603 (автор - Т.В. Сойфер).

<***> Гражданское право России: Курс лекций. Ч. 2. Обязательственное право / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1997. С. 625 (автор главы - О.В. Сгибнева).

Опровергнуть эти и им подобные утверждения можно только приведя примеры игр, в которых участники не могут влиять на результат и пари, исход которых зависит от действий участников. Но сначала нужно определиться, что мы будем понимать под случайностью в смысле фактора, влияющего на исход игры или пари. Мы бы предложили говорить здесь о случайности в том смысле, когда результат игры или пари не зависит ни от общих (физических, психических, профессиональных и иных) знаний и способностей игрока (спорщика), ни от специально выработанных им навыков к соответствующей игре (пари). Шахматы - игра, в которой влияние случайности исключено полностью, ибо результат шахматной партии зависит исключительно от профессионализма игроков. А вот кости - игра, всецело находящаяся под влиянием случая. Да, участники игры по очереди трясут баночку с костями, и в этом смысле их влияние на результат игры неоспоримо. Но само это влияние носит случайный характер; трясущий баночку с костями не может достоверно предсказать результат, который выпадет на костях.

Как видим, примеры игр, всецело находящихся под влиянием случайности, лежат буквально на поверхности <*>, и остается только удивляться, что ученые их не заметили. В таких всем известных играх, как лото, кости, "орел или решка", тезис о возможности участников влиять на их исход не соответствует действительности. Ложен этот тезис и при лотерее, выигрыш в которой зависит исключительно от случая <**>, и при рулетке, и при игре "в очко", и при играх, основанных на принципах карточных пасьянсов, и при широко известной игре "Авторадио" "День по пятьсот" и т.п.

--------------------------------

<*> Да и приведенный Т.В. Сойфер пример с рулеткой весьма сомнителен. Этак можно договориться и до того, что от действий участников зависит исход таких игр, как "орел или решка" (один участник сам решает, с какой силой ему подбросить монету и какой вращающийся момент ей сообщить, а другой сам решает, какую сторону монеты назвать); лото (водящий сам решает, какой "бочонок" вытащить из мешка); кости (водящий сам решает, как долго и сильно трясти баночку с костями, а участники сами решают, на какое число очков делать ставку) и т.д.

<**> См. об этом: Белугин Ю.М. Сбережения и безналичные расчеты вкладчиков Сберегательного банка СССР. М., 1988. С. 57.

А что касается пари, то классическим его примером, опровергающим ошибочный тезис о незначимости воли спорщиков на его исход, является пари, заключенное лордом Мейзом и Филеасом Фогом из романа Ж. Верна "Восемьдесят дней вокруг света". Без действий одного из его участников - Филеаса Фога - данное пари просто никогда не могло бы разрешиться. В настоящее время имеют широкое распространение пари типа "слабо?!", т.е. споры относительно возможностей одного (сможет ли он простоять на руках в течение часа, пробежит ли он стометровку за десять секунд, успеет ли за минуту разрезать огурец на тысячу кусочков и т.п.) или обоих участников пари (кто дольше простоит на одной ноге, кто дальше плюнет, кто выше прыгнет и т.п.).

Как видим, разграничения опять не получается.

Критерий юридического значения действий участников игры или пари было бы более точно именовать критерием юридического значения случайности в игре или пари. Однако и по этому моменту разграничение игр и пари невозможно.

Существуют и игры, и пари, исход которых всецело зависит от случайности. Примеры игр таких - см. выше. Пари же такого рода столь многочисленны, что последнее обстоятельство дало повод формулировать общее правило о пари как споре, исход которого исключительно случаен. По сути дела, это любые пари, участники которых не имеют и не могут иметь достоверных знаний о его предмете (которая из сидящих на заборе птиц раньше взлетит, пойдет ли такого-то дня дождь, застрелится ли Горбачев М.С. к определенной дате и т.п.).

Второй большой группой и игр, и пари являются такие, исход которых зависит как от закономерности, так и от случая, причем в различной степени. Таково большинство карточных игр, игры в бильярд, домино. К этой же группе игр относится знаменитое "интеллектуальное казино" - телевизионная игра "Что? Где? Когда?". Распределение карт, костяшек, расположение шаров на поле, вопросов и стрелки "волчка" - дело случая. Но выпутываться из созданного случаем положения каждый игрок будет исключительно с помощью собственного профессионализма. Пари подобного рода имеют место тогда, когда каждый их участник считает, что имеет достоверное знание о предмете спора и в принципе может его иметь, но по тем или иным случайным причинам это знание может оказаться не соответствующим действительности (сколько в городе автомобилей определенной марки, каким способом лишили жизни Павла первого, есть ли тазовые почки у земноводных и т.п.).

Наконец, третья группа игр и пари выделяется по признаку отсутствия в них какого-либо влияния случая. Это многочисленные спортивные состязания, игры в "слова", "морской бой", "точки", шашки и шахматы, "салочки" и "прятки"; пари на предмет выявления и демонстрации наивысших профессиональных или иных, специально для состязания не развиваемых качеств (кто быстрее печатает, кто дальше видит, кто лучше поет и т.п.).

Приведенные неудачные попытки разграничения игр и пари наводят на мысль: а так ли уж, с точки гражданского права, нужно это разграничение? Оно действительно было бы необходимым, если бы юридические последствия игр отличались от гражданско-правовых последствий пари. Но нет, как мы увидим далее, гражданско-правовые последствия и игр, и пари едины. В таком случае, какая разница, что перед нами - игра или пари? С точки зрения догматической - разницы никакой; она может появиться только с учетом политико-правовых соображений, о которых мы скажем чуть позднее.

Руководствуясь вышеизложенным, мы рискнули бы сделать вывод о том, что понятия об игре и пари соотносятся как видовое и родовое. Всякая игра представляет собою разновидность пари, причем различные игры вычленяются в качестве таковых по различным критериям (намерению сторон, влиянию случайности и др.). "Часто применяясь в обществе для прекращения споров по поводу различных событий, оно (пари - В.Б.) обыкновенно сопровождает и игру, результаты которой связываются сторонами с теми или иными выгодами для выигравшего и потерями для проигравшего. Это последнее обстоятельство дало повод подвести под понятие рисковых сделок и самую игру; отсюда же и целый ряд споров о юридическом различии между пари и игрою... В действительности игра как так(ов)ая получает юридическое значение лишь с момента присоединения к ней пари... здесь результат игры есть то событие, в зависимости от которого определяются последствия пари" <*>. Странно, что данное мнение, внесенное в конце 19-го века в энциклопедию, оказалось во многом проигнорированным современниками и совершенно забытым в настоящее время.

--------------------------------

<*> Нечаев В. Указ. соч. С. 792.

Нужно ли в рамках гражданского законодательства вычленять понятие об азартной игре? Ответ на этот вопрос, очевидно, должен исходить из того же, что и на вопрос о необходимости разграничения игр и пари. Если задаться целью связать с азартной игрой особые гражданско-правовые последствия, то да, несомненно, есть необходимость в выделении понятия об азартной игре. С такой необходимостью столкнулись административное и уголовное законодательства, в которых, как известно, азартная игра понимается как игра с целью обогащения, исход которой основан целиком или почти исключительно на случае и не зависит от умения игрока <*>. Такое же определение содержится и в абз. 2 п. 1.3 Положения о порядке содержания казино на территории г. Москвы <**>, согласно которому "применительно к тексту настоящего Положения к азартным играм относятся игры со случайным, заранее непредсказуемым результатом, достижение которого не зависит от действий любой из сторон, участвующей в игре".

--------------------------------

<*> См.: Дерюга Н. Пределы правового регулирования азартных игр // Российская юстиция. 1998. N 6. С. 52. Истоки этого определения можно проследить еще в дореволюционном законодательстве (примечание к ст. 260 Устава о предупреждении преступлений) и литературе. См., напр.: А.Б. Азартные игры // Словарь юридических и государственных наук / Под ред. А.Ф. Волкова и Ю.Д. Филиппова. Т. 1. СПб., 1901. Ст. 156 - 158; Азардныя игры // Энциклопедический словарь Брокгауза и Ефрона. Т. 1. СПб., 1890. С. 203 (определение); 203 - 205; Гражданское уложение: Проект... Редакционной комиссии... С. 1166.

<**> Утверждено Распоряжением Мэра Москвы от 29 февраля 1996 г. N 97-РМ // Вестник Мэрии Москвы. 1996. N 7.

Но с этой точки зрения многие игры (к примеру, карточные) не могут считаться азартными, ибо расклад карт это далеко не единственный фактор, влияющий на исход игры, что, очевидно, противоречит общепринятой квалификации карточных игр как азартных.

Нужно заметить, что значение прилагательного "азартный" в словосочетании "азартная игра" не имеет ничего общего со значением однокоренного существительного "азарт", обозначающего возбуждение, задор, увлечение. Один человек никогда не проиграет ни в кости, ни в карты, ни в рулетку (азартнейшие, по традиционной классификации, игры!) более разумного, а другой может спустить все свое состояние, включая не только наличные деньги, но и почетные звания, одежду, доброе имя, играя в шашки, городки или "Что? Где? Когда?" - игры, не рассматривающиеся как азартные. Не правильнее ли в таком случае говорить не об азартных играх, а об азартных (легко возбуждаемых, увлекающихся, раззадоривающихся) людях? А значит и наказывать (в административном ли, уголовном ли порядке - не имеет значения) следует не за самый факт участия в игре, а за факт чрезмерно увлеченного, азартного участия, быть может - за вовлечение в азарт?