!!Экзамен зачет 2023 год / Агарков М.М. Проблема злоупотребления правом в советском ГП

Агарков М.М. «ПРОБЛЕМА ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЯ ПРАВОМ В СОВЕТСКОМ ГП»

2. Осуществление права и границы права

Осуществление права – поведение (совершение и несовершение) лица (лично или через представителя), кот соответствует содержанию принадлежавшего ему права.

• Субъективные права

• Право в объективном смысле – нет

• Правоспособность

Осуществление правом НЕ мб противоправным, следовательно, злоупотреблением. .Действия, кот называют злоупотреблением права, - совершены за пределами права.

Границы ГП определены

• В законе (определяет содержание) точно определены, поэтому проблема злоупотребления правом – мнима. Законодателю просто надо переформулировать нормы (-)

• Судом, решающим конкретное дело и связанным общей целью закона, т.к. конкретное осуществление чел мб разнообразным (Гойхбарг) (-)

• В общей форме выразить наилучшее. Закон может дать точную формулировку границ субъективных прав, т.е. дал норму, не требующую восполнения, но не мог предвидеть каждый случай в отдельности (+)  Так возникает проблема злоупотребления правом.

• Для каждого конкретного случая закон не дает правила, поэтому возникает тенденция допустить усмотрение суда и дать ему неопр критерий для ограничения осуществления права от действий, кот таковыми не являются, хотя соответствуют содержанию права, сформулированному в законе

• Неизбежность недостатка в законе (пробел в законе – отсутствие закона правила для решения спора, суд должен выводить сам, основываясь на общих началах). Коллизия мб разрешена только созданием судом большей посылки для разграничения консолидирующих субъективных прав

3. Злоупотребление правом

Злоупотребление правом (термин условен, относится к правонарушению) – поведение лица, остающегося в пределах границы, очерченной законом, но вышедшее за пределы той границы, кот сочтет суд по данному делу правильной.

Противники теории Агаркова – отвергать полномочия судьи. Аргументы

• Отрицание злоупотребления правом. Колеблет прочность гр правопорядка, делает неопр границу гр прав, дает свободу судейскому усмотрению. НО шикана не отрицается (= деликт), предусмотрена в некот з-вах.

  • Шикана ≠ злоупотребление правом

• Теория относительных гр прав (соц функций) – границы гр прав определяются их соц целями. Отрицается абсолютность (осуществление права в пределах, установленных законом) субъективных прав (из Конта, L. Duguit; Франция, Бельгия).

• Указываются обязанности чел в отношении общества в целом

• Утверждают положительное значение судейского усмотрения

• Отсылка к доброй совести. Значение «доброй совести» (= честность в отношениях с людьми):

  • субъективный – незнание лицом обстоятельств препятствующих приобретению права

  • объективный – известное внешнее мерило, кот принимается во внимание законом и судом, и кот рекомендуется члена игр оборота в их взаимных сношениях друг с другом (≈ новый источник права) (Швейцария)

4. Ст. 1 ГК

«Гр права охраняются законом за исключением тех случаев, когда они осуществляться в противоречии с соц-хоз назначением»

• утверждает существование гр субъективных прав и подчеркивает их охрану законом

• границы отд гр прав не достаточны и требуют общего корректива

• общим коррективом должно быть запрещение шиканы, указывается общее направление суду, кот самостоятельно должен определять гр прав

• устанавливаются случаи охраны гр прав

  • право прекращается

  • отд акт осуществлении права рассматривается как противоправное действие

2 модели:

Выход за пределы