ДОВЕРЕННОСТЬ

Сделкой яв-ся НЕ составление доверенности, а именно ее выдача представителю.

Только с этого момента возникает представительство как правоотношение.

Выдача Д происходит посредством односторонней сделки. Так как установление полномочий по Д не зависит от согласия представителя (но он вправе отказаться от Д, но это уже другая самостоятельная односторонняя сделка представителя)

Производность полномочий представителя

Д производна от правоспособности представляемого

Генеральное и специальное уполномочие

Д:

1. Специальные (полномочия конкретны. Ограничения мб по времени/месту/предмету/субъектам). Сужение полномочий – чтоб сократить риски злоупотреблеия Представительством.

Приеры, когда возможно исключительно специальное уполномочие (доверенность):

В РФ (незначительно) - по АПК и ГПК отказ от иска мб только при прямом указании в Д на такое право представителя

В Австрии (перечень шире) – сделки с недвижимостью! сделки по заключению третейского соглашения

2. Генеральные

Обязанность представляемого выдать полномочие

Мнения судов расходятся, обязан ли доверитель выдавать новую Д при автоматическом продлении дог-ра поручения

Толкование полномочия

Ограничительное толкование – Кейс: Доверитель (истец) подал иск на своего поверенного (дог-р поручения) за то, что тот продал 33/100 доли недвижимости, а истец хотел чтоб всю всю целиком недвижимость продал. То есть тут кассационный суд решил, что по ст 973 ГК поверенному не предоставлялось право определять состав имущества доверителя – в этом и есть сужение толкования

Расширительное толкование – тоже возможно. Там про то, что 1) для подачи искового заявления вообще доверенность не нужна; 2) опечатки и технические погрешности в Д не влияют на ее действительность (надо было передать товар Алтайстройиндустрии, а передали Алтайпроминдустрии – постановление ФАС от 03.09. по делу №Ф04/4442-965/А03-2003)

Выдача полномочий под условием

Так как Доверенность (уполномочие) – односторонняя сделка  вопрос: может ли она ставится под отлагательное/отменительное условие ?

В Германии: отрицается возм-ть ставить под условие ОДНОСТОРОННЕЕ ВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИЕ (т к не мб поставлены под условие отказ от дог-ра…). НО: ДОВЕРЕННОСТЬ – это ИСКЛЮЧЕНИЕ!! Нем автор (Мюллер-Фрайефельс): Д мб или не мб под условием в зависимости от основной сделки, для кот она выдается.

В РФ: вопрос остался без внимания. Вопрос открытый.

Аргументы против Д под условием:

- доп обязанность для 3-х лиц по проверке не только полномочий представителя, но и факта реализации опред условия  риски для оборота!

Суды в РФ: по смыслу ст 10 ГК полномочия по представительству НЕ могут быть поставлены под ОТЛАГАТЕЛЬНОЕ условие (Кейс: заявление гр-на об оспаривании отказа нотариуса удостоверить т.н.док-т «имущественного намерения», кот составил истец и в кот говорилось что на случай его недееспособности пусть все права на его соб-ть перейдут детям. Суд пришел к выводу о законности действия нотариуса. Определение Мосгорсуда от 16.06,2011 по делу №33-18191)

Оспаривание полномочия

В Д мб пороки, влекущие недействительность (насилие/обман…)

Для стабильности оборота – ограничения воз-ти оспаривания Д:

1. Ограничена возм-ть оспаривания процессуальной Д

2. Ограничена возм-ть представляемого ссылаться на в отношениях с контрагентом на недействительность Д, на основании кот был заключен дог-р, так как выдача Д – это односторонняя сдлека, адресатом кот выступает представитель  3-е лицо не мб ответчиком по признанию это Д недействительной. НО – это бред (считает автор), ведь мы адресуем СУДУ, а не другой стороне сделки

Автор видит боле мягкий выход в применении по аналогии п 2 ст 189 (здесь речь об прекращении Д, а можно расширить и про Д под угрозой/обман… что если контрагент не знал и не мог знать, то все действительно)

 логика п 2 ст 189!! должна выступать в кач-ве генеральной нормы!! (во всех случаях, когда отсутствие полномочий не яв-ся очевидным для 3-го лица, соответствующий риск должен нести представляемый). НО: это несправедливо к представляемому (особенно если Д заключена под угрозой/насилием).  Альтернатива – представляемому надо лишь возместить убытки (в Герм – “ущерб доверия” Vertrauenschaden)

5.2 Нотариальное удостоверение доверенности

Нотариально удостоверенная = (по юр силе) =простая письменаая Д

Когда контрагент может потребовать нотариальную форму Д? – Да в принципе всегда, ведь он всегда может отказаться от сделки, воля его.

Но в законе есть конкретные случай (№1), когда можно требовать нотар формы при исполнении обязат-в: п 2 ст 312 ГК (если представитель кредитора действует на основании полномочий, содержащихся в док-те, кот совершен в простой письменной форме, должник вправе не исполнять обязат-во данному представителю до получения подтверждения от представляемого, в частности до предъявления нотар Д, за искл, когда письм полномочие было предоставлено кредитором непосредственно должнику (п 3 ст 185) или когда полномочия представителя кредитора содержатся в дог-ре м/у кредитором и должником) – ЭТО РЕАЛИЗАЦИЯ ИДЕИ «МЯГКОЙ» НОТАРИАЛЬНОЙ ФОРМЫ

Слуйча №2 (голосование на общем собрании): Автор считает, что возможно ссылаться на применение аналогии п 2 ст 312 (исполнение обязат-в ненадлежащему лицу) при сомнении участников на общем собрании, когда лицо голосует по простой письменно Д

Случай №3 – при публичном договоре монополист может усомниться в представителе в простой письменной форме Д