Хозяйственное партнерство
Хозяйственное партнерство - это новая организационно-правовая форма коммерческой организации.
Понятие и участники хозяйственного партнерства.
Хозяйственное партнерств - это созданная двумя или более (максимально 50) гражданами и (или) юридическими лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.
Партнерство ведет реестр участников партнерства с указанием сведений о каждом участнике партнерства, его доле в складочном капитале, о долях, принадлежащих партнерству, и др.
Виды деятельности партнерства.
Партнерство может осуществлять любые не запрещенные законами виды деятельности, кроме эмиссии облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг и рекламы своей деятельности. Партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц (за исключением союзов и ассоциаций). Устав партнерства и соглашение об управлении партнерством могут устанавливать иные ограничения.
Ответственность в партнерстве.
Участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Партнерство не отвечает по обязательствам своих участников и несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Если при недостаточности имущества партнерства требуется обращение взыскания на принадлежащие ему исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, обязательства партнерства от его имени могут быть исполнены участником (участниками) партнерства с правом регрессного требования к партнерству.
Управление деятельностью партнерства.
Участники партнерства управляют его деятельностью пропорционально своим долям в его складочном капитале, если соглашением об управлении партнерством не предусмотрено иное.
Устав партнерства.
Устав партнерства является учредительным документом партнерства и содержит общие сведения о нем (наименование, место нахождения, размер и состав складочного капитала и пр.). В уставе также должна находиться информация о наличии или отсутствии в партнерстве соглашения об управлении партнерством и об участии или неучастии в соглашении самого партнерства.
Соглашение об управлении партнерством.
Если соглашение об управлении партнерством заключается, его сторонами должны быть все участники партнерства, а также могут быть партнерство и другие лица. Соглашение предназначено для детальной регламентации работы партнерства и может содержать любые не противоречащие законодательству условия управления партнерством, его деятельности, реорганизации и ликвидации. В частности, в соглашении должны быть условия о порядке изменения долей участников в складочном капитале партнерства, а также о порядке разрешения споров между участниками. Соглашение может включать права участников на непропорциональное участие в управлении партнерством (включая право вето) и распределении прибыли, ограничения прав на свободное распоряжение долями, право требовать продажи, приобретения или выкупа доли, особые условия выхода из партнерства или вступления в него, обязательство о неконкуренции с партнерством, индивидуальный порядок образования и деятельности органов управления партнерства (если они образуются), способы обеспечения обязательств из соглашения, меры гражданско-правовой ответственности (убытки, неустойка, компенсация, иные) и пр.
Соглашение подлежит нотариальному удостоверению и хранению у нотариуса, но не государственной регистрации и внесению сведений о нем в ЕГРЮЛ. При изменении соглашения каждый его участник имеет один голос независимо от размера его доли в складочном капитале партнерства и условий соглашения о правах участника на участие в управлении партнерством.
Единоличный исполнительный орган партнерства предоставляет лицам, вступающим в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведения о соглашении, в том числе в части полномочий органов управления партнерства на совершение и одобрение сделок. Предоставление сведений может осуществляться путем выдачи единоличным исполнительным органом согласия в письменной форме на ознакомление с соглашением. Подпись единоличного исполнительного органа на согласии должна быть засвидетельствована нотариусом. Отсутствие засвидетельствования влечет недействительность согласия.
Складочный капитал партнерства.
Минимальный размер складочного капитала партнерства не установлен. Не допускается освобождение участника партнерства от обязанности внесения вклада в складочный капитал. Соглашением об управлении партнерством могут быть определены виды объектов гражданских прав, которые не могут быть внесены в качестве вклада.
Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, в случае последовательного внесения вклада и неисполнения участником этой обязанности по первоначальной части вклада такой участник обязан уплатить проценты на сумму задолженности, а при неисполнении по последующей части вклада она переходит к другим участникам пропорционально размеру или стоимости принадлежащих им долей в складочном капитале с переходом на них в соответствующих долях обязанности по внесению вклада.
Сделки с долями в складочном капитале партнерства. Выход и исключение из партнерства.
Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством:
- участник партнерства не вправе передать в залог принадлежащую ему долю в складочном капитале другому участнику партнерства или третьему лицу;
- участник партнерства вправе продать или осуществить иное отчуждение доли в складочном капитале партнерства партнерству, участнику (участникам) партнерства либо третьему лицу;
- участники партнерства и партнерство пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли в складочном капитале в установленном данным Федеральным законом порядке, который может быть изменен соглашением об управлении;
- при передаче доли к получившему ее лицу в соответствующей части переходят права и обязанности участника партнерства, передавшего долю, и приобретатель доли принимает соглашение об управлении партнерством в целом.
Требование участника о приобретении партнерством, его участниками или иными лицами доли участника в складочном капитале партнерства допустимо в случаях, предусмотренных соглашением о партнерстве.
Выход из партнерства допустим, если такая возможность предусмотрена соглашением об управлении партнерством.
Участник партнерства по требованию других участников в установленных случаях может быть исключен из него судом или при невнесении им вклада - единогласным решением остальных участников (с правом обжалования в суд).
Сделка, направленная на отчуждение доли, должна быть совершена в нотариальной форме, иначе она является недействительной. Приобретатель доли осуществляет права и исполняет обязанности участника партнерства с момента уведомления партнерства о совершении сделки.
Органы управления партнерства.
Система, структура, полномочия и порядок образования и деятельности органов управления партнерства определяются соглашением об управлении партнерством.
Единоличный исполнительный орган партнерства (только физическое лицо) избирается из числа участников партнерства. Функционирование партнерства без такого органа не допускается.
Соглашением об управлении партнерством может предусматриваться необходимость дополнительного одобрения решений единоличного исполнительного органа.
Иные, кроме единоличного исполнительного органа, органы управления партнерства не вправе действовать от имени партнерства в его отношениях с третьими лицами.
Особенности реорганизации партнерства.
Реорганизация партнерства может быть осуществлена только в форме преобразования в акционерное общество.
Инвестиционное товарищество
Содержащаяся в Гражданском кодексе РФ форма коллективной деятельности в виде простого товарищества обладает рядом недостатков:
1) Солидарная ответственность всех товарищей по общим обязательствам предусматривается независимо от оснований возникновения этих обязательств;
2) Порядок выхода участника договора простого товарищества не предоставляет возможности заставить инвестора полностью и в срок исполнить свои инвестиционные обязательства;
3) Ограничения по субъектному составу договора простого товарищества, заключаемого для предпринимательских целей, не позволяют некоммерческим организациям войти в число участников такого договора.
Правовая конструкция инвестиционного товарищества, вводимая новым Законом, максимально приближена к Limited Partnership, в форме которого создано подавляющее большинство фондов прямых инвестиций. Отмечаем, что, как и в случае с Limited Partnership: ИТ не является юридическим лицом, а представляет собой договорную конструкцию между его участниками.
Инвестиционное товарищество по своей природе - это договорное объединение нескольких лиц, которое не является юридическим лицом. Отношения между участниками оформляются договором инвестиционного товарищества. Цель заключения такого договора - осуществление товарищами совместной инвестиционной деятельности. В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 2 Закона под этой деятельностью понимается деятельность по приобретению и (или) отчуждению:
-не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ и товариществ;
- финансовых инструментов срочных сделок;
- долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.
В соответствии со ст. 11 Закона договор инвестиционного товарищества должен содержать следующие условия:
- размер и состав вкладов;
- сроки и порядок внесения вкладов;
- размер долей каждого товарища в общем имуществе и порядок изменения таких долей;
- ответственность товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
- совокупный размер вкладов;
- иные условия, предусмотренные Законом.
Договор инвестиционного товарищества, а также дополнительные соглашения, приложения к нему (в том числе инвестиционная декларация) подлежат нотариальному удостоверению (ч. 1 ст. 8 Закона).
В отличии от простого товарищества не допускается создание негласных инвестиционных товариществ.
Участники инвестиционного товарищества:
Max число участников - 50. Сторонами договора могут быть:
- коммерческие организации;
- индивидуальные предприниматели;
- некоммерческие организации (если инвестиционная деятельность служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям);
- иностранные юрлица и иностранные организации, не являющиеся юрлицами по иностранному праву, в случаях, установленных Законом.
Среди товарищей выделяются управляющие товарищи - один или несколько товарищей, которые осуществляют от имени остальных участников ведение общих дел товарищества, на основании доверенности.
Согласно п. 3 ст. 4 Закона один из управляющих товарищей может быть наделен статусом уполномоченного управляющего товарищества. При этом уполномоченным управляющим товарищем может являться исключительно организация. На уполномоченного управляющего товарища договором инвестиционного товарищества возлагается ряд обязанностей, в частности:
- ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества;
- ведение обособленного учета доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;
- открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества.
Вклады товарищей:
Вкладом управляющего товарища могут быть деньги, иное имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация. Внесение подакцизных товаров в качестве вклада в общее дело не допускается.
Товарищи, не являющиеся управляющими, могут внести вклад в общее дело исключительно денежными средствами
Ответственность товарищей:
Ответственность обычных товарищей ограничена пределами стоимости их доли в товариществе.
Однако, в отличие от иностранных правопорядков, ограничение ответственности не распространяется на налоговые, внедоговорные обязательства и отношения с участием контрагентов, не являющихся субъектами предпринимательской деятельности.
Управляющие товарищи отвечают по общим обязательствам всем своим имуществом.
Передача прав и обязанностей участника
Управляющий товарищ не может передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества. Товарищ, который не является управляющим, вправе осуществить указанную передачу полностью(с согласия всех членов) или частично другому товарищу или третьему лицу, если иное не установлено договором.
Прекращение договора инвестиционного товарищества.
Закон устанавливает два пути прекращения участия в договоре инвестиционного товарищества: отказ от участия в договоре и передача своих прав третьему лицу или другому товарищу.