• Условные обозначения (помимо официальных): ФЛ – физическое лицо, ЮЛ – юридическое лицо, СД – совет директоров (НС – наблюдательный совет), ОСА – общее собрание акционеров, УО – управляющая организация, ЕИОЮЛ – единоличный исполнительный орган ЮЛ.

Подобная процедура предусмотрена п.3 ст. 103 ГК РФ, Законом и АО, п.1 ст. 42 Закона об ООО (по договору).

Тенденция – более активное использование данного механизма в корпоративных отношениях в хозяйственных обществах.

Причины тенденции:

1. передача полномочий профессиональной управляющей организации позволяет повысить эффективность на производстве. Кроме того, если управляющая организация с хорошей репутацией, то эта мера поспособствует привлечению инвестиций

2. создание в крупных холдинговых структурах своих управляющих организаций для полного контроля деятельности дочерних обществ (либо УО становится основная организация, либо создается ЮЛ в рамках холдинга).

Задачи таких организаций:

• установление контроля над финансовыми потоками и внедрение современных технологий управления;

• анализ сложившейся структуры издержек внутри холдинговых образований;

• проведение работы по их снижению, формированию новой структуры отношений предприятий холдинга для сохранения и развития их потенциала.

Общие вопросы передачи полномочий.

Кто может выступать в качестве управляющего?

подп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО – коммерческая организация (т.е. все, что статья 50 ГК к этой категории относит) или ИП.

Характеристики, которым должен соответствовать гражданин (ФЛ):

1. Гражданин должен быть зарегистрирован в качестве предпринимателя. В статье 22.1 Закона №129-ФЗ «О гос. регистрации ЮЛ и ИП» дан подробный перечень документов, необходимых для регистрации ФЛ в качестве ИП. Документы должны быть нотариально заверены, регистрация осуществляется по месту жительства, в 5-тидневный срок со дня подачи документов.

2. Гражданин отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом. По статье 24 ГК гражданин отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, за исключением того имущества, на которое не может быть обращено взыскание (перечень такого имущества приведен в последней статье ГПК)

Какой орган принимает решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации (управляющему)?

Ответ: статьи 32, 33 и 42 Закона об ООО, ст. 69 Закона об АО

В АО – общее собрание акционеров по предложению совета директоров (наблюдательного совета). Если наблюдательный совет в АО = общее собрание акционеров, то по уставу должен быть специальный орган или лицо, которое принимает решение о созыве общего собрания и формирует повестку дня.

В ООО и ОДО: общее собрание акционеров, но в уставе это может быть отнесено к совету директоров.

Рекомендации Кодекса корпоративного поведения 2002 года:

1. Совет директоров должен предоставлять полную информацию об УО, а также о рисках, связанных с передачей полномочий

2. Должны быть определены лица, которые от имени УО будут отчитываться перед СД и ОСА

3. УО должны обладать средствами для компенсации убытков, произошедших по ее вине

4. УО не рекомендуется оказывать услуги конкурентам или состоять в иных имущественных отношениях с обществом

5. Критерии отбора УО следует установить в уставе или иных внутренних документах

6. Обществу следует установить конкурсный порядок отбора УО

7. СД и ОСА должны ознакомиться со всеми сведениями об УО (их СД, кому оказывают услуги, их устав, финансовая отчетность, проект договора)

Когда и на основе какого договора общество вправе передать полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему)?

Возможность передавать полномочия единоличного исполнительного органа управляющему с 1 июля 2009 г. распространяется на все общества с ограниченной ответственностью, а не только на те, где такие действия предусмотрены уставом, как это было до изменений.

Такой договор подписывается от имени общества:

- лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим,

- или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества,

- либо, если решением эти вопросы отнесены к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Как правило, это договор возмездного оказания услуг.

Становится ли управляющая организация (управляющий) при передаче ей (ему) полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества органом юридического лица (т.е. органом управляемой организации)?

Не становится, потому что:

1. Орган ЮЛ не является самостоятельным субъектом права, в отличие от УО или управляющего, который взаимодействует с другими субъектами в качестве ПБОЮЛа.

2. УО или управляющий не образуются в порядке, предусмотренном для образования ЮЛ

3. УО и управляющий не имеют полномочий органа, а лишь принимают тот объем полномочий, который обладал единоличный исполнительный орган ЮЛ.

4. УО и управляющий принимают специальные акты, формируя волю ЮЛ, не от своего имени, а от имени единоличного исполнительного органа управляемой компании

Какой объем полномочий единоличного исполнительного органа может передаваться управляющей организации (управляющему)?

Две точки зрения:

1. Часть полномочий не передается УО, а остается у общества (Д. Степанов). На практике это порой доходит до абсурда, когда УО лишается по договору функций явно присущих ЕИОЮЛ (совершение некоторых сделок, контроль за финансово-хозяйственной деятельностью).

2. Передается весь объем полномочий(эта точка зрения исходит из нормы закона – ст.32, 33 Закона об ООО).

Какой орган может принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации (управляющего)?

подп. 2 п. 2.1 ст. 32 и подп. 4 п. 2 ст. 33 – тот же орган, что и передал полномочия от ЕИОЮЛ к УО.