Радченко. Отграничение гражданско-правового запрета злоупотребления правом от смежных правовых институтов.
Принцип недопустимости злоупотребления правом закреплен в ч. 3 ст. 17 Конституции РФ и является общеправовым: в качестве такового он назван Конституционным и Верховным Судами РФ.
Вместе с тем действующее российское законодательство содержит ряд правовых институтов, которые внешне выглядят как форма злоупотребления правом, но на самом деле таковыми не являются. К примеру:
злоупотребление субъективным гражданским правом необходимо отграничивать от нарушений договорных обязательств
ограничения или лишения судом по ходатайству родителей, усыновителей или попечителя либо органа опеки и попечительства несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет при наличии достаточных оснований права самостоятельно распоряжаться своими заработком, стипендией или иными доходами (п. 4 ст. 26 ГК РФ);
ограничения судом дееспособности гражданина, который вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение (п. 1 ст. 30 ГК РФ).
В чём отличия? В том, что в ситуациях в ст. 26 и 30 ГК РФ, - это ограничение дееспособности, что не является санкцией, в отличие от отказа судом в защите права.
Кроме того, если доказанность злоупотребления правом лишает силы только основанное на таком злоупотреблении требование, то ограничение дееспособности лишает силы значительный объем внешних проявлений воли ограниченно дееспособного лица, совершенных им без согласия попечителя, за исключением мелких бытовых сделок (п. 1 ст. 30 ГК).
Теперь другая группа случаев, отличных от злоупотреблений правом:
Изъятие по решению суда культурных ценностей у их собственника, который бесхозяйственно их содержит (ст. 240 ГК РФ).
Изъятие по решению суда домашних животных у их собственника, который обращается с ними в явном противоречии с установленными на основании закона правилами и принятыми в обществе нормами гуманного отношения к животным (ст. 241 ГК
Продажа с публичных торгов по решению суда жилого помещения, собственник которого после предупреждения продолжает нарушать права и интересы соседей или использовать жилое помещение не по назначению либо без уважительных причин не произведет необходимый ремонт (ст. 293 ГК РФ)
В чём отличия здесь? В том, что ситуации, описанные в ст. 240, 241, 284, 293 ГК РФ, - это ненадлежащее использование гражданских прав. Это правонарушения, но не злоупотребления правом. В этих случаях вполне достаточно изъять у лица значимое для общества имущество, поскольку такая мера обеспечивает сохранность имущества, имеющего публичную значимость.
Теперь, является ли злоупотребление доминирующим положением, а также недобросовестная конкуренция - формой злоупотребления субъективным гражданским правом? На это существует два взгляда:
(А.А. Малиновский, О.В. Штальман и Б.Г. Бадмаев, М.И. Брагинский) считают, что злоупотребление доминирующим положением, а также недобросовестная конкуренция являются одной из форм злоупотребления правом.
Б.Г. Бадмаев полагает, что недобросовестная конкуренция - это одна из форм злоупотребления правом, а именно правом на конкуренцию, что следует из смысла абз. 2 п. 1 ст. 10 ГК РФ, устанавливающего недопустимость "использования гражданских прав в целях ограничения конкуренции". Особенность, отличающая недобросовестную конкуренцию от всех других приемов злоупотребления правом, видится ему в том, что ее целью является не причинение вреда другим лицам, а обогащение самого злоупотребляющего, быть может, даже чисто законным с внешней стороны путем
Радченко (Садиков) полагают, что признание злоупотребления доминирующим положением формой злоупотребления правом является ошибочным.
Эта позиция поддержана О.Н. Садиковым, который в одной из своих статей пишет: "Едва ли возможно трактовать участие в рыночной конкуренции, а тем более наличие доминирующего положения на рынке как использование каких-то особых гражданских прав. В этих случаях речь идет о соблюдении особого правового режима предпринимательской деятельности, установленного государством в интересах ее стимулирования и охраны прав потребителей... В обсуждаемых случаях присутствуют новые для нашего правопорядка рыночные правонарушения, перечень которых и правовые последствия весьма специфичны и подробно урегулированы в Законе о конкуренции... и дополняющих его актах".
В судебной практике в таких случаях редко используется 10 статья ГК, а используется специальное законодательство.
Ещё один аргумент, что доминирующее положение не является злоупотреблением правом: доминирующее положение хозяйствующего субъекта - это положение хозяйствующего субъекта, дающее возможность оказывать определенное влияние.
Соответственно, это положение не является субъективным гражданским правом, так как невозможно указать на:
1) основание возникновения этого права,
2) содержание этого права,
3) лиц, которые являются обязанными перед обладателями этих прав.
Доминирующее положение по своей правовой природе - это юридическое обстоятельство. По смыслу п. 1 ст. 10 ГК РФ злоупотребить может быть только субъективное гражданское право.