!!Экзамен зачет 2023 год / Otvety_na_voprosy

 

1. Общие положения об обеспечении

 

2. Залог

  

Основные вопросы:

- природа залога: обязательственное право / вещное? есть ли здесь распорядительная сделка? зависит ли природа от предмета залога?

Свойства:

1) права залогодержателя (право залога) есть права на чужое имущество;

2) право залога следует за вещью (переход права собственности или права хозяйственного ведения от залогодателя к другому лицу не прекращает залоговых отношений);

3) залог производен от основного обязательства. Производность залога от обеспечиваемого им обязательства проявляется в том, что залоговое обязательство возникает постольку, поскольку существует основное обязательство. Не может возникнуть залоговое отношение, если нет основного обязательства;

4) залог зависим от основного обязательства. Эта зависимость четко отражена в законе. Наиболее общее правило включено в п. 4 ст. 4 Закона Российской Федерации "О залоге" <*>, в соответствии с которым судьба прав залогодержателя находится в зависимости от судьбы обеспечиваемого залогом обязательства. Зависимость залога проявляется и в том, что залогом может обеспечиваться только действительное

Вещное/обязательственное:

Доводы в пользу обязательственной природы:

1. Гантовер : залог представляется таким правом, при котором не допускается перемена лиц как на стороне должника, так и кредитора, за исключением только случая наследственного преемства. Как на другое отличие залога от вещных прав Гантовер указывал на то, что залог никогда не имеет самостоятельного значения, какое имеют другие вещные права, всегда существующие особо и самостоятельно, сами по себе, между тем как залог, служа только средством обеспечения другого права, без существования которого он и немыслим сам по себе, напротив, всегда имеет значение только акцессорное, дополнительное к первому.

2. Хвостов:

   1. Говоря о германском абстрактном залоге, говорит, что в нем скрывается какое-то обязательственное право, во исполнение которого делается уплата, производится продажа залога. Это обязательственное требование и служит юридическим титулом, causa для уплаты <*>.

   2. Но а кто тогда должник в этом обязательстве? Речь идет о непрямой связи субъективного права и обязанности с лицом, когда субъектом права или обязанности становится то лицо, которое вступает в известное юридическое или фактическое отношение, например, делается владельцем или собственником какой-либо вещи, с которой уже связано известное право или обязанность. В этом случае вещь является посредствующим звеном, при помощи которого право или обязанность связываются с субъектом (предиальный сервитут, предъявительская ценная бумага и т.п.).

В итоге определение по Хвостову: Залог есть обязательственное право требования, при котором личность должника, обязанного уплатить заключающийся в залоге долг, определяется держанием заложенной вещи, а заложенная вещь является тем объектом, который в той или иной форме отвечает за неуплату этого долга"

Доводы в пользу вещной природы:

1. Варадинов, называл залог правом обеспечения в чужом имуществе, которому присущи черты ипотеки, т.е. права вещного, подтверждение чему он усматривал: во-первых, в том, что закон допускает обеспечение залогом или закладом не только договора займа, но и других договоров, и, во-вторых, в том, что закон в некоторых случаях допускает обеспечение одним залогом одновременно нескольких договоров

2. Шершеневич также относил право залога к вещным правам. Доводы:

1. залоговое право является вещным правом, относящимся к группе прав на чужую вещь. Вещный характер его обнаруживается из того, что, имея своим объектом вещь, оно всюду следует за нею, независимо от права собственности на нее, которое может переходить от одного лица к другому

2. залоговое право представляет собой право на чужую вещь, так как только ценность чужого имущества может служить обеспечением права требования. Поэтому предметом залога не может быть собственная вещь, и приобретение права собственности на вещь, состоящую в залоге того же лица, прекращает залоговое право.

3. Цель залога состоит в обеспечении права требования, то залоговое право представляет собой дополнительное отношение, предполагающее наличность другого, обязательственного отношения. Законодательство смотрит на залог как на средство обеспечения договоров. А следовательно, признает его акцессорность. Как дополнительное, вещное право залога не может возникнуть ранее обязательственного права и не может продолжаться, когда прекратилось обязательственное отношение. Поэтому в тех случаях, когда между двумя лицами состоялось соглашение о предоставлении известной вещи в залог по обязательству, еще не возникшему, вещное право приобретается только с установлением обязательственного отношения

Он же признавал, что есть некоторые особенности:

1. Залоговое право не дает залогодержателю ни владения, ни пользования заложенной вещью, тогда как содержание других вещных прав заключается именно в пользовании вещью.

2. Зато залоговое право дает субъекту его несравненно большее правомочие, чем другие вещные права, - оно может повлечь за собой лишение собственника принадлежащего ему права собственности

Брагинский:

Обязательственное право:

Во-первых, в соответствии с п. 1 ст. 336 ГК предметом залога могут быть не только вещи, но и имущественные права (требования). Как известно, имущественное право само по себе в качестве самостоятельного объекта ни при каких условиях не может служить предметом вещных прав.

Во-вторых, договором о залоге либо законом может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем (п. 6 ст. 340 ГК). Иными словами, залоговое право может быть установлено на будущую вещь, в отношении которой не может быть установлено ни право собственности, ни любое другое вещное право со стороны какого-нибудь субъекта. Ведь право собственности у приобретателя вещи возникает с момента ее передачи (п. 1 ст. 223 ГК), а если речь идет о вновь создаваемом недвижимом имуществе, которое нередко используется в качестве предмета залога, обеспечивающего инвестиции, право собственности на него возникает с момента его государственной регистрации (ст. 219 ГК).

В-третьих, только с позиции обязательственно - правового характера залога можно объяснить применительно к залоговым отношениям правило, содержащееся в п. 2 ст. 313 ГК, согласно которому третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога и др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника.

В-четвертых, в случае гибели предмета залога залогодатель вправе заменить его другим, равноценным имуществом (п. 2 ст. 345 ГК). Аналогичное правило невозможно представить в отношении имущества, принадлежащего кому-либо на вещном праве.

В-пятых, залогодержатель вправе передать свои права по договору о залоге другому лицу с соблюдением правил о передаче прав кредитора путем уступки требования, предусмотренных ст. 382 - 390. Между тем уступка прав требования - чисто обязательственно - правовой институт. Вещные права не могут передаваться другому лицу в порядке цессии.

В-шестых, только обязательственно - правовой природой залоговых отношений можно объяснить то обстоятельство, что при ликвидации должника (юридического лица), в том числе в порядке банкротства, имущество, служившее в качестве предмета залога, не исключается из общей массы имущества должника (конкурсной массы), а требования кредитора - залогодержателя в обеспеченной части подлежат удовлетворению в привилегированную очередь за счет любого имущества должника, в том числе и не передававшегося в залог (ст. 64 - 65 ГК).

И наконец, в-седьмых, требования кредитора - залогодержателя могут быть удовлетворены лишь путем продажи заложенного имущества на открытых торгах (ст. 350 ГК). Кодекс исключает возможность приобретения залогодержателем права собственности на предмет залога.

Гонгало:

Все зависит от педмета, но он обязательственно-вещный:

1. Нельзя игнорировать многообразие залоговых прав, существование разных видов (и предметов) залога. Так, применительно к залогу прав вопрос о его правовой природе не имеет смысла. Конечно же, это право обязательственное, ибо такой залог является искусственным расширением идеи залога

2. Он в целом за вещно-обязательственную концепцию;

Суханов:

Все зависит от природы предмета,но залог все-таки вещный:

В случаях, когда предметом залога являются вещи, особенно недвижимые, преимущественное право залогодержателя обладает всеми признаками вещного права. Несколько иным является право залога, когда предметом залога выступают имущественные права, бездокументарные ценные бумаги, а также товары, находящиеся в обороте. Поскольку эти объекты не являются индивидуально определенными вещами, право залога в их отношении не может иметь вещного характера. Так, при их залоге залогодержатель не может осуществлять владельческую защиту

Вместе с тем при залоге имущественных прав и бездокументарных ценных бумаг право залога сохраняется при их переходе к другим лицам

- что такое добросов приобретение/прекращение залога? как соотносится со ст. 302?

1. П. 25 Постановления №10. В нем сказано следующее: "Исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости (пункт 2 статьи 6 ГК РФ), не может быть обращено взыскание на заложенное движимое имущество, возмездно приобретенное у залогодателя лицом, которое не знало и не должно было знать о том, что приобретаемое им имущество является предметом залога

2. Как соотносится с 302?

Не надо путать. Добросовестное приобретение залога основывается на общих принципах права! Суд, рассматривая продажу без согласия залогодержателя как действительную сделку, не использует для защиты позиции добросовестного покупателя предмета залога положения ст. 302 ГК РФ, так как сделка, совершенная без согласия залогодержателя является действительной. А 302 применяется только тогда, когда есть неуправомоченное лицо.

3. При этом, ВАС не сказал, что залог прекратился, речь идет только о том, что требование залогодержателя об обращении взыскания не подлежит удовлетворению. Следовательно, вполне возможна ситуация, когда предмет залога перейдет в собственность лица, которое знало о залоге, и тогда требование об обращении взыскания должно быть удовлетворено.

- что такое залог в силу закона (примеры)? когда возникает (в том числе ипотека в силу закона)?

• Статья 488. Оплата товара, проданного в кредит

5. Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара.

• Статья 587. Обеспечение выплаты ренты 

 

1. При передаче под выплату ренты земельного участка или другого недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательства плательщика ренты приобретает право залога на это имущество.

• Статья 13. Обеспечение исполнения обязательств по договору залогом

(см. текст в предыдущей редакции)

 

 

1. В обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды, право субаренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости.

• Статья 77. Ипотека жилых домов и квартир, приобретенных за счет кредита банка или иной кредитной организации

(см. текст в предыдущей редакции)

 

 

1. Жилое помещение, приобретенное либо построенное полностью или частично с использованием кредитных средств банка или иной кредитной организации либо средств целевого займа, предоставленного другим юридическим лицом на приобретение или строительство указанного жилого помещения, находится в залоге с момента государственной регистрации ипотеки в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

- как работает обращение взыскания на предмет залога, если залогов несколько?

ИЗ ЕГОРОВА:

Множественность залоговых кредиторов

Проблема: если на одну вещь несколько залогодержателей.

• Самый распространенный случай: предшествующий и последующий залог. Решается проблема по старшинству требований.

• Если не понятно, где предшествующий, где последующий залог, то проблема решается по владению: у кого заложенная вещь, тот и обращает на неё взыскание. (из залогодержателей)

• Если заложенной вещью не владеет никто из залогодержателей, то старшинство залоговых прав целесообразно устанавливать по дате вынесения решения суда об обращении взыскания либо какой-то иной дате, с которой связано обстоятельство, носящее объективный характер (например, обращение в суд с соответствующим иском).

ИЗ ПЛЕНУМА:

24. При одновременном обращении взыскания на одно и то же имущество по требованиям последующего и предшествующего залогодержателей (пункт 4 статьи 342 ГК РФ) удовлетворение требований залогодержателей за счет заложенного имущества без обращения в суд допускается только при условии, что залогодержатели, обращающие взыскание на предмет залога во внесудебном порядке, направили залогодателю совместное уведомление о начале обращения взыскания на предмет залога (уведомление о необходимости исполнения обязательства, обеспеченного ипотекой).

- как работает внесудебное обращение взыскания на предмет залога (нужно пошагово разобраться с тем, что должен сделать залогодержатель)?

Удовлетворение требований залогодержателя за счет заложенного движимого имущества во внесудебном порядке допускается в случае, если это предусмотрено договором о залоге. Условие о возможности обращения взыскания на заложенное движимое имущество во внесудебном порядке включается в договор о залоге.

Если договор о залоге, содержащий условие об обращении взыскания на заложенное движимое имущество во внесудебном порядке, удостоверен нотариально, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства допускается обращение взыскания на предмет залога по исполнительной надписи нотариуса без обращения в суд в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о нотариате и законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве.

Взыскание задолженности и обращение взыскания на заложенное имущество по исполнительной надписи нотариуса в случаях, если такое взыскание допускается в соответствии с законодательством Российской Федерации, производятся на основании следующих документов:

1) договор, обязательства по которому обеспечены залогом;

 

2) нотариально удостоверенный договор о залоге или нотариально удостоверенный договор, влекущий за собой возникновение ипотеки в силу закона, которые содержат условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (нотариально удостоверенный договор, обязательства по которому обеспечены залогом, или нотариально удостоверенный договор о залоге и нотариально удостоверенное соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке), и (или), если права залогодержателя по обеспеченному данной ипотекой обязательству и по договору об ипотеке удостоверены закладной, закладная;

3) расчет задолженности должника, подписанный залогодержателем и содержащий обязательно также информацию о суммах и датах получения исполнения в счет погашения обязательств должника по соответствующему договору;

4) заявление залогодержателя об установлении оценки предмета залога, определенной в договоре о залоге, в качестве начальной продажной цены (цены реализации) или в установленных федеральным законом случаях отчет об оценке заложенного имущества;

5) выписка из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, выданная соответствующим органом не позднее чем за две недели до обращения к нотариусу и подтверждающая, что ипотека не прекращена, и, если взыскание обращается на заложенное недвижимое имущество в отношении воздушного судна, подлежащего государственной регистрации, выписка из Единого государственного реестра прав на воздушные суда, в отношении морского судна, судна внутреннего плавания, подлежащих государственной регистрации, выписка из соответствующего реестра судов Российской Федерации или судовой книги.

Статья 78. Обращение взыскания на заложенное имущество

 

1. Обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по исполнительному документу - судебному акту, исполнительному листу, исполнительной надписи нотариуса.

(см. текст в предыдущей редакции)

 

1.1. Судебный пристав-исполнитель на основании исполнительной надписи нотариуса:

1) изымает предмет залога у залогодателя или, если предметом залога является недвижимое имущество, принимает постановление о наложении ареста на предмет залога и направляет это постановление в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, для регистрации ареста в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, в отношении воздушного судна, подлежащего государственной регистрации, в Едином государственном реестре прав на воздушные суда, в отношении морского судна, судна внутреннего плавания, подлежащих государственной регистрации, в соответствующем реестре судов Российской Федерации или судовой книге, принимает меры по охране такого объекта недвижимости либо, если предметом залога являются ценные бумаги, налагает арест в соответствии со статьей 82 настоящего Федерального закона;

2) передает соответствующие предмет залога или документы залогодержателю для последующей реализации заложенного имущества в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом "Об ипотеке (залоге недвижимости)" и Законом Российской Федерации "О залоге".

(см. текст в предыдущей редакции)

 

1.2. На основании ходатайства залогодержателя судебный пристав-исполнитель осуществляет реализацию предмета залога в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

 

2. Если взыскание на имущество обращено для удовлетворения требований залогодержателя, то взыскание на заложенное имущество обращается в первую очередь независимо от наличия у должника другого имущества. Обращение взыскания в пользу залогодержателя на заложенное имущество может производиться без судебного акта об обращении взыскания.

- последствия распоряжения предметом залога без согласия залогодержателя (в том числе в форме установления последующего залога)? есть ли различия между залогом вообще и ипотекой?

23. В случае, когда для распоряжения заложенным движимым имуществом требовалось согласие залогодержателя (пункт 2 статьи 346 ГК РФ), сделка залогодателя по распоряжению предметом залога, совершенная без согласия залогодержателя после заключения договора о залоге, не может быть оспорена последним, поскольку в подпункте 3 пункта 2 статьи 351 Кодекса установлено иное последствие нарушения положений закона о распоряжении залогодателем предметом залога, а именно - предъявление требования о досрочном исполнении обязательства, обеспеченного залогом, и об обращении взыскания на предмет залога.

Из положений пункта 2 статьи 40 Закона об ипотеке следует, что действия по распоряжению заложенным недвижимым имуществом, совершенные без согласия залогодержателя после заключения договора ипотеки (за исключением сделок по отчуждению заложенного имущества, а также последующих договоров об ипотеке, заключенных несмотря на запрещение, установленное предшествующим договором об ипотеке), не могут быть оспорены последним. В то же время в силу прямого указания закона (статья 39, пункт 3 статьи 43 Закона об ипотеке) отдельные сделки с заложенным недвижимым имуществом, совершенные без согласия залогодержателя, могут быть признаны недействительными по иску залогодержателя. Так, последующий договор об ипотеке, заключенный несмотря на запрещение, установленное предшествующим договором об ипотеке, может быть признан судом недействительным по иску залогодержателя по предшествующему договору независимо от того, знал ли залогодержатель по последующему договору о таком запрещении, в случае если залогодержатель по предшествующему договору о залоге докажет, что оспариваемый им последующий договор об ипотеке нарушает его права и законные интересы.

- сохраняется ли залог при изменении вещи?

Да, так считает Президиум с 2005 года: Аргументы:

1. достройка объекта не может считаться гибелью предмета залога в смысле подп. 3 п. 1 ст. 352 ГК РФ.

2. Федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" предусматривает случаи, когда залог сохраняется при изменении объекта (в частности, если заложены земельный участок и строительные материалы и из них возведен жилой дом, то сам жилой дом считается находящимся в залоге - см. ст. 76 Закона об ипотеке.

3. п. 4 ст. 64 Закона об ипотеке, который прямо предусматривает возможность ипотеки изменяющегося (возводимого) объекта.

4. Действующее законодательство не предусматривает погашение органом по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним сделанной им записи в ЕГРП о регистрации договора об ипотеке объекта незавершенного строительства в случае завершения его строительства.

5. если видеть в залоге не столько право на вещь, сколько право на часть ценности вещи, то все должно встать на свои места. Та часть ценности предмета залога, которая была обособлена в договоре залога и обещана

залогодержателю, при изменении вещи никуда не исчезает. Она поглощается ценностью новой вещи (например, достроенного или реконструированного здания).

Аналогичное решение в п.10 Постановления №10, касающееся земельных участков

- залог будущих требований / вещей – возможен? когда возникает?

Из Егорова:

Залог будущих вещей.

Залог будущего урожая

К появлению права залога приведет юридический состав:

а) сделка залога, содержащая надлежащую индивидуализацию будущей вещи;

б) возникновение вещи в будущем.

• Пока не возникла вещь, не возникает и право залога.

Урожай становится вещью только после сбора (пшеница - колосья срезать надо, яблоко – сорвать и тд).

• Арендодатель не собственник несобранного урожая. Но у него есть право присвоения плодов земельного участка. То есть он может собрать и стать собственником.

Когда залоговый кредитор вправе требовать включения его требований в реестр?

1. Если урожай уже собран – проблем нет, все по общим правилам.

2. Если урожай не собран – несколько вариантов:

   • Установление таких требований в любой процедуре банкротства в общем порядке. Недостатки: неопределенность предмета залога, отсутствие предмета залога во владении залогодателя.

   • Не включать требования залогодержателя в реестр до того, как право залога будет окончательно сформировано, но после этого включать на любой стадии конкурсного производства. Почему неверно? См под перечислением вариантов.

   • Установление требований залогового кредитора по "несозревшему" залогу только при условии его "созревания" к началу процедуры конкурсного производства, но не позднее. +: отвечает принципу невозможности установления в банкротстве не существующего права.

Почему верный вариант 3, а не 2?Право залога не возникнет у залогодержателя, если вещь, на которую устанавливается данное право, поступит залогодателю только после открытия конкурсного производства, т.е., по существу, уже не залогодателю, а в конкурсную массу, т.к. у должника в конкурсном производстве нет распорядительной силы, а значит право автоматически не появится у кредитора без волеизъявления должника, который уже это волеизъявление сделать не может.

Залог будущего здания

Ситуация: если в ипотеке находится земельный участок и на нем построены, но еще не введены в эксплуатацию здания. На них право залогодержателя устанавливается только при регистрации права собственности на них. (п.1 ст. 65 ФЗ об ипотеке)

Если вводится конкурсное производство и регистрация права произойдет уже после закрытия реестра, можно ли рассматривать залогодержателя как опоздавшего кредитора, или нужно искать какой-то иной путь? 2 пути:

1) как в предыдущем вопросе – третий вариант

2) Залог вновь созданных зданий производен от залога земельного участка, на котором они находятся. =>если залогодержатель своевременно заявил свои требования как залогового кредитора в отношении земельного участка, то и в разделе выручки от продажи попавших позднее в залог зданий и сооружений он участвует как залогодержатель.

В арбитражной практике выработан подход, согласно которому по договору о залоге, заключенному на основании п. 6 ст. 340 ГК РФ, право залога возникает у залогодержателя с момента приобретения залогодателем соответствующего имущества <*>. Данная рекомендация сформулирована ВАС РФ как универсальная и применимая в том числе и для имущественных прав.

- очищают ли торги при обращении взыскания на предмет залога? (Валера, это вопрос о том, что будет с залогом,если прошли публичные торги, причем тогда, когда они не должны были проходить)

Егоров против такого очищения:

1. Никаких специальных норм, позволяющих прекращать залог в случае его продажи с торгов, действующее законодательство пока не содержит.