Факультативные обязательства (В.А. Белов)

1. Фо в памятниках римского права и работах германских юристов:

Дигесты Ю.: всякий залогодержатель, будучи управомоченным на владение предметом залога, имеет право потребовать выдачи заложенной вещи от всякого лица, у кого бы она ни находилась (по современному праву - не исключая и ее собственника). Долг владельца заложенной вещи состоит, следовательно, в ее выдаче (передаче, вручении) залогодержателю. Но должник вправе своим односторонним волеизъявлением прекратить данное обязательство предоставлением не самого исполнения, а его замены, в качестве которой в данном случае выступает исполнение основного обязательства, обеспеченного залогом спорной вещи.

2. Фо у русских романистов и дореволюционных цивилистов:

Голевинский – упоминает о «заменительном обязательстве»:

- главный предмет обязательства может быть заменен другим;

- главный предмет обязательства ТОЛЬКО один; заменяющий предмет НЕ составляет предмета обязательства;

- недействительность главного предмета влечет недействительность обязательства;

- род обязательства определяется по свойству главного удовлетворения;

Нерсесов – «классический вид факультативного обязательства – это обязательство, обеспеченное неустойкой»;

Можно выделить общие признаки факультативного обязательства, сформулированные дореволюционниками:

а) схожесть с альтернативным обязательством, НО есть существенная разница (в частности, количество предметов обязательства);

б) единственный главный предмет обязательства;

в) обязательство осложнено правом должника предоставить замену исполнения;

г) !!! в случае гибели предмета альтернативные сохраняются, факультативные – прекращаются.

Точка зрения Агаркова на факультативное обязательство:

«В факультативном обязательстве лишь одно действие составляет содержание обязательства, но должник имеет право заменить это действие каким-либо другим, предусмотренным законом или договором. В факультативном обязательстве кредитор всегда имеет право требовать исполнения лишь того действия, которое составляет содержание обязательства. Должник же может освободить себя от обязательства совершением другого действия».

3. Факультативное обязательство в современном мире:

Вообще с дореволюционных времен мнение насчет ФО мало изменилось. Многие ученые сейчас считают, что ФО встречаются слишком редко, чтобы заниматься их исследованием.

НО: по мнению Белова, обязательство с условием об отступном – это классическое факультативное обязательство (!):

- должник вместо исполнения может предоставить отступное;

- предоставление отступного – не обязанность должника, не предмет обязательства, а значит, не составляет исполнения обязательства;

- кредитор не может потребовать отступного; при этом он обязан принять отступное, если так решит должник.

!! В ЧЕМ ТОГДА ПРОБЛЕМА?

По мнению Белова, наших цивилистов смущает отсутствие термина факультативное обязательство в законе. А это сугубо неправильно.

4. Три концепции факультативных обязательств: ценовая, страховая, синтетическая:

1. Ценовая концепция:

• факультативное предоставление – это цена права на односторонний отказ от исполнения обязательства;

• тогда легко объяснить: прекращение ФО с гибелью предмета исполнения, отсутствие у кредитора права требовать замены исполнения и др.

• это proдолжниковская концепция и регулятивное факультативное предоставление;

2. Страховая концепция:

• факультативное предоставление – это способ восстановления имущественного интереса кредитора в случае прекращения обязательства невозможностью исполнения, за которую кредитор не отвечает;

• тут речь бы шла о том, что условие о факультативном предоставлении выставлял бы кредитор, а не должник;

• как бы ни толковалась цель в этом подходе, за должника или за кредитора, в любом случае это охранительное факультативное предоставление.

3. Синтетическая концепция:

• что понятно из названия, совмещает ценовую и страховую концепции;

• пока исполнение обязательства возможно, имеет место значение предоставления как выкупа отказа от исполнения; если исполнение становится невозможным без вины кредитора, предоставление может выступить как предел ответственности должника или способ восстановления имущественных интересов кредитора;

Например, что происходит с ФО в случае гибели его предмета?

Мыслимы 2 варианта ответа:

1. обязательство прекращается (вместе с правом на односторонний отказ от исполнения путем внесения факультативного предоставления, как утверждает собственно ценовая концепция, или без такового, как учит теория синтетическая);

2. обязательство изменяется, трансформируясь то ли в обязательство учинить то предоставление, которое прежде было факультативным, то ли в обязательство возмещения убытков с условием факультативного предоставления).

И чтобы понять, что-таки происходит, ответим поочередно на следующие вопросы:

1. Как влияет невозможность исполнения на facultas alternativа (факультативное предоставление)?

Основное мнение: факультативная возможность замены исполнения обязательства прекращается одновременно с прекращением соответствующего обязательства невозможностью его исполнения

- право замены исполнения имеет доп. характер по отношению к основному обязательству, а значит, также прекращается с его прекращением;

- но если должник отвечает за гибель предмета обязательства, нечестно по отношению к кредитору просто молча прекратить его обязанность; логично, в таком случае должны возникнуть такие ГПО, которые станут правовой формой ответственности должника; тогда и выразилась бы страховая, охранительная сущность факультативного предоставления;

2. Каковы сходства и различия между исполнением и его заменой?

Какая разница тогда между факультативными и альтернативными обязательствами?

а) все альтернативные предметы исполнения, сколько бы их ни было, являются объектами альтернативного кредиторского требования; при этом предмет факультативного предоставления кредитором регулятивного обязательства востребован быть не может. Но это чисто номинальная разница;

б) к замене исполнения не могут быть применены многие правила и нормы, например, об обеспечении исполнения обязательств, об ответственности за нарушение обязательств и др.;

в) право замены исполнения следует судьбе долга по основному обязательству и с его переводом переходит к новому должнику);

г) законодательно не решается вопрос о последствиях ненадлежащего предоставления замены исполнения;

д) принятие же кредитором денег в качестве замены исполнения чужого обязательства просто прекращает обязательство; поэтому уплативший становится обладателем регрессного требования к должнику, за которого он уплатил (см. ст. 365, 387, 965 ГК);

е) ст. 406 ГК о просрочке кредитора не подлежит применению в случае становится обладателем регрессного требования к должнику, за которого он уплатил;

ж) должник имеет право, но не обязанность предоставить вместо одного предмета другой, поэтому кредитор ни при каких условиях не наделяется правом требования заменяющего исполнения;

Такая разница между заменой и исполнением служит доказательством для ценовой концепции факультативного обязательства.

3. Как факультативное предоставление ведет себя в охранительных правоотношениях?

- facultas alternative может и должна быть сохранена для тех случаев, когда гибель предмета обязательства или иной юридический факт, его прекращающий, является в то же время основанием возникновения охранительных гражданских правоотношений между бывшими сторонами факультативного обязательства;

- все равно даже в охранительной концепции страхуется риск ответственности должника, но никак не убытки кредитора;