!!Экзамен зачет 2023 год / Neustoyk_Karapetov_glavy_1-2

Неустойка как средство защиты прав кредитора в российском и зарубежном праве

Карапетов А.Г.

Главы I-II

1. Институт неустойки в гражданском и контрактном праве зарубежных стран:

Римское право:

- stipulatio poenae – условное соглашение, которое подразумевало обязанность лица, нарушившего договор, уплатить штраф в пользу пострадавшей стороны;

- требование неустойки лишало должника права требовать исполнения обязательства в натуре;

- требуя или получая исполнение, кредитор лишался права требовать неустойку – так, между требованием в натуре и требованием неустойки устанавливалось альтернативное соотношение;

- требовать и убытков, и неустойки НЕЛЬЗЯ; но позже начали взыскивать доп. убытки, в пределах разницы с неустойкой;

Французское гражданское право:

- неустойка – условие договора, по которому должник в целях обеспечения исполнения своего обязательства обязывает себя совершить что-то в пользу кредитора в случае нарушения договора (ст. 1226 ФГК);

- что-то вроде особого способа компенсации убытков;

- обязательство акцессорное; недействительность основного обязательства погашает неустойку, наоборот – нет (ст. 1227 ФГК);

- сочетать неустойку и требование в натуре можно только тогда, когда неустойка установлена в договоре за простую просрочку (ст. 1228-1229 ФГК); иначе после заявления неустойки право требования исполнения в натуре прекращается.

- размер договорной неустойки может быть изменен судом по собственной инициативе (!) (судя по практике, в случае грубого или умышленного нарушения договора); а по поправкам в ФГК – если она явно избыточна или крайне низка; такая бесконтрольщина ведет к злоупотреблениям со стороны суда, но это единственно возможная плата за неразумные и неадекватные договорные условия;

Германское гражданское право

- в случае нарушения должником своих обязательств он обязуется уплатить кредитору согласованную сторонами денежную сумму (ст. 339 ГГУ);

- тут и функция давления на неисправного должника, и функция возмещения возможных убытков кредитора;

- тоже акцессорное обязательство;

- может быть как в денежной форме, так и в виде иного имущественного предоставления;

- основание: нарушение договора должником, за которое он отвечает;

- суд НЕ ВПРАВЕ по собственной инициативе снижать неустойку (только по ходатайству суда); а в отношениях между предпринимателями снижение неустойки запрещено (!! согласно ГТУ), но даже тут что-то вопиющее может быть рассмотрено в суде;

- что касается неустойки и исполнения в натуре: если кредитор взыскивает неустойку за НЕИСПОЛНЕНИЕ, он теряет право требования в натуре; если за НЕНАДЛЕЖАЩЕЕ ИСПОЛНЕНИЯ/ ПРОСРОЧКУ – сохраняет;

- есть ограничения: в договорах аренды жилья запрещено обеспечивать неустойкой обязательства нанимателя, например;

- институт неустойки и институт заранее определенных убытков – по сути, дублирующие друг друга, не очень ясно, зачем.

Английское и американское контрактное право:

- допустима санкция или нет, зависит от квалификации конкретных условий:

а) если условие будет признано неустойкой т.е. суммой, назначенной с целью устрашения и принуждения должника, это условие суд признает недействительным;

Это так называемое «правило против неустойки».

б) если установлено будет, что стороны старались заранее оценить убытки, сумма будет взыскана вне зависимости от размера фактически понесенных убытков;

- почему? английское право в принципе негативно относится к понуждению к исполнению – это неадекватный способ защиты;

- как на практике разделить неустойку и заранее оцененные убытки?

• неустойка, если указанная сумма необычна и не разумна по сравнению с максимально возможными потерями; ЗОУ – наоборот, адекватная оценка;

• неустойка, если она превосходит по размеру основной денежный долг;

• неустойка, если сумма едина на случай различных нарушений (тогда есть сомнение, производилась ли оценка последствий этих нарушений);

- в американском праве на первый план выходят такие критерии, как разумность и адекватность расчета договорной санкции;

- размер ЗОУ, согласованных в договоре, должен быть разумным в связи с предполагаемым или действительным ущербом; эта разумность определяется как на момент заключения договора, так и на момент его нарушения;

* Институт неустойки в международном праве:

- этот институт редко включался в международные акты, конвенции;

- ! включен в Принципы международных коммерческих договоров 1994 года (Принципы УНИДРУА);

- Принципы предусматривают возможность включения в договор оговорок о согласованном платеже на случай нарушения обязательства, указывая на возможность снижения неустойки в случае, если она существенно завышена по сравнению с фактическими убытками и учетом иных обстоятельств;

- это положение почти дословно воспроизводят Принципы европейского контрактного права;

- «Единообразные правила о договорных условиях о согласованной сумме, причитающейся в случае неисполнения обязательств» восприняли французский подход при полном отсутствии упоминаний об английском «правиле против неустойки»;

2. Развитие института неустойки в России:

- Свод законов РИ – кумулятивная неустойка (взыскание не влияло на сохранение основного обязательства и право требования компенсации убытков;

- Проект Гражданского уложения – отверг кумуляцию, в точности повторяет норму ГГУ – кумуляция только в случае просрочки или иного ненадлежащего исполнения; суд по просьбе должника может снизить чрезмерную неустойку.

- ГК 1922 и 1964 года данные позиции существенно не изменили.