!!Экзамен зачет 2023 год / PRIMENENIE_SUDAMI_NORM_GRAZhDANSKOGO_KODEKSA_RF
.docxПРИМЕНЕНИЕ СУДАМИ НОРМ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РФ
О ПУБЛИЧНЫХ ДОГОВОРАХ
А.И. САВЕЛЬЕВ
Публичный договор - любой договор, который удовлетворяет признакам, указанным в ст. 426 ГК, и при этом нет препятствий считать публичным урегулированный в самом ГК договор, который Кодекс прямо не именует таковым.
Признаки публичного договора:
особый субъектный состав договора (коммерческая организация и потребитель),
характер осуществляемой коммерческой организацией деятельности
обязанность для коммерческой организации заключить договор с любым обратившимся к ней лицом
одинаковость условий для всех потребителей
Субъектный состав публичного договора:
- потребитель (потребителем в рамках публичного договора может выступать не только физическое лицо, но и юридическое лицо)
- коммерческая организация (и предприниматель)
- некоммерческая организация (некоторые предлагают допустимым применение к некоммерческим организациям по аналогии норм о публичном договоре в части обязания их заключить договор с каждым обратившимся лицом и на равных с другими клиентами условиях)
Особый (публичный) характер деятельности как признак публичного договора.
Он проявляется в наличии обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг в отношении каждого, кто обратится.
На практике существуют проблемы с определением этого самого характера. Автор приводит примеры из специального законодательства и говорит о том, что вопрос публичности иногда решается в них.
Суд решает в каждом случае определяет этот характер, но зачастую не объясняет своего решения.
В юридической литературе высказывается мнение о возможности использования положений учредительных документов коммерческой организации для того, чтобы определить, должна ли организация осуществлять соответствующую деятельность в отношении каждого, кто обратился
Однако вряд ли данный критерий будет полезен, поскольку действующее законодательство не содержит обязательного требования о включении в учредительные документы подобной информации.
Публичный договор, публичная оферта и договор присоединения: соотношение
В соответствии с п. 2 ст. 437 ГК РФ содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается публичной офертой.
Установление соотношения между публичной офертой и публичным договором необходимо для
правильного определения способов защиты нарушенных прав потребителя от бездействия
коммерческой организации.
Если коммерческая организация выставила публичную оферту на заключение публичного договора, то факт ее акцепта потребителем повлечет заключение договора (п. 1 ст. 433 ГК РФ) и в случае неисполнения коммерческой организацией своих обязательств по данному договору возможно предъявление иска о присуждении к исполнению обязанности в натуре (ст. 12 ГК РФ) и (или) о возмещении убытков, причиненных неисполнением договора.
Если же в такой ситуации будет заявлен иск о понуждении к заключению договора, то в удовлетворении такого иска должно быть отказано по причине наличия между сторонами договорных отношений. Если предложение о заключении публичного договора нельзя квалифицировать в качестве публичной оферты, например по причине отсутствия в ней всех существенных условий договора, то в данном случае должен предъявляться иск о понуждении к заключению договора (ст. 426, 445 ГК РФ).
К сожалению, ВАС РФ иногда путает рассматриваемые понятия.
Брагинский: основными критериями разграничения данных видов договора являются:
субъектный состав
механизм реализации правового режима соответствующего договора (в публичном договоре он применяется в силу закона, а в договоре присоединения - только при наличии волеизъявления присоединившейся стороны).
Е.А. Мищенко указывает еще на одно различие между публичными договорами и договорами
присоединения:
в рамках публичного договора существует возможность согласования сторонами отдельных условий, а условия договора присоединения могут быть приняты только целиком
Вывод: проблема конкуренции правовых режимов публичного договора и договора присоединения в рамках существующего правового регулирования носит теоретический характер и на практике практически не возникает, поскольку механизм п. 2 ст. 428 ГК РФ в реальной жизни не работает, о чем свидетельствует и отсутствие судебной практики, связанной с применением п. 2 ст. 428 ГК РФ.
Стадия заключения публичного договора: понуждение к заключению и преддоговорные споры
Самой актуальной проблемой, возникающей на данном этапе, является нежелание коммерческой организации вступать в договорные отношения с потребителем либо желание навязать потребителю свои условия договора.
Необходимо отличать уклонение от заключения публичного договора от наличия
разногласий по условиям проекта договора.
Согласно п. 4 ст. 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.
Из анализа положений указанной статьи следует, что лицо вправе обратиться в суд с таким требованием лишь в случае, если на его оферту (проект договора) от стороны, для которой заключение договора обязательно, не последует извещение об акцепте или об акцепте оферты на иных условиях в течение тридцати дней со дня получения оферты либо последует извещение об отказе от акцепта.
Если в ответ на предложение о заключении договора направлялись проекты договоров и
протоколы разногласий или согласования разногласий, данные действия нельзя квалифицировать в качестве уклонения от заключения договора, следовательно, отсутствуют основания для понуждения к заключению такого договора.
Заявление иска о понуждении к заключению договора в ситуациях, когда между сторонами имеют место разногласия по условиям будущего договора, влечет отказ в удовлетворении иска о понуждении к заключению договора, поскольку указанные иски имеют разные предметы и различные фактические и правовые основания.
Предмет доказывания по иску о понуждении к заключению договора включает обязанность ответчика заключить публичный договор, а также право истца на заключение публичного договора.
Для предъявления иска о понуждении к заключению договора необходимо соблюдение обязательного досудебного порядка урегулирования данного спора.
Указанный порядок предполагает направление истцом оферты ответчику; простого письма, адресованного ответчику, с просьбой заключить договор недостаточно.
В соответствии со ст. 173 АПК РФ по спору о понуждении заключить договор в резолютивной части
решения указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор. Если иск подлежит удовлетворению, и при этом не указаны условия, на которых подлежит заключению спорный договор, такое решение подлежит отмене на основании п. 3 ст. 288 АПК РФ с направлением дела на новое рассмотрение.
Равенство условий публичного договора и допустимость существования скидок
и иных дифференцированных договорных условий
Основная цель ч. 2 ст. 426 ГК РФ, заключающаяся в создании равных возможностей для потребителей при заключении договора, вполне может быть достигнута и с применением практики
установления скидок, главное, чтобы критерии, на основании которых предоставляется скидка, позволяли претендовать на нее заранее не определенному кругу потребителей.
Проблема соотношения требования о равенстве условий
публичного договора для всех потребителей и допустимости
преддоговорных споров по отдельным его условиям
недопустимыми с точки зрения п. 2 ст. 426 ГК РФ являются только дискриминационные условия, т.е. условия, ставящие потребителей в неравное положение между собой
позиция, допускающая существование в рамках публичного договора индивидуально согласованных условий, является более правильной для целей обеспечения эффективного регулирования отношений, возникающих в рамках публичных договоров
Проблемы определения судом условий договора
при рассмотрении преддоговорных споров
Общий принцип, который применяется судами в таких случаях, может быть сформулирован
следующим образом: разногласия сторон по условиям договора, не являющимся существенными, могут повлечь исключение данных условий из проекта договора судом, рассматривающим преддоговорный спор.
Однако такой подход входит в некоторое противоречие с установленным в ст. 432 ГК РФ перечнем
существенных условий договора, в соответствии с которым всякое условие, относительно которого
должно быть достигнуто согласие по заявлению одной из сторон, является существенным.
Особенности расторжения публичного договора
В настоящее время единственным универсальным, т.е. применимым ко всем видам договоров,
основанием расторжения договора по инициативе одной из сторон является расторжение договора в судебном порядке в связи с существенным нарушением договора другой стороной. Однако поскольку в большинстве случаев коммерческой организации будет сложно доказать существенность нарушения договора со стороны потребителя, необходимо внесение в специальные нормативные правовые акты, посвященные отдельным видам публичных договоров, дополнительных оснований для расторжения договора по инициативе коммерческой организации, что допускается п. 2 ст. 450 ГК РФ.