!!Экзамен зачет 2023 год / тезисы Бевзенко и Щербакова

Тезисы Бевзенко

Возможны два подхода к пониманию того, как осуществляется передача (установление) права собственности (ограниченного вещного права) на имущество:

а) каузальная модель перехода собственности - право собственности переходит на основании и во исполнение договора, устанавливающего соответствующее обязательство (передать или установить вещное право); при этом действия по исполнению договора можно квалифицировать как сделку (именуемую иногда распорядительной) либо отказывать им в такой квалификации; соответственно, отпадение этого договора (вследствие признания его недействительным, незаключенным) влечет за собой и отпадение эффекта этого договора – то есть, вещное право считается не перешедшим к приобретателю;

б) абстрактная модель перехода собственности - право возникает на основании отдельного договора, целью которого является передача собственности; этот договор может рассматриваться как основание для возникновения вещного права, а противопоставимость третьим лицам соответствующего права наступает при условии передачи вещи, регистрации права в реестре; эффект вещного договора может быть отложен до совершения действия, с которым закон связывает возникновение вещного права (передача движимой вещи, регистрация права на недвижимое имущество в реестре); совершение этого действия в совокупности с вещным договором влечет возникновение вещного права; однако главной особенностью второго подхода является отсутствие юридической связи между обязательственным договором и вещным договором; это означает, что отпадение обязательственного договора вследствие признания его недействительным не затрагивает вещный договор и его эффект – переход (установление) вещного права;

Главным достоинством каузальной системы перехода собственности обычно называют ее простоту: вряд ли обычные участники оборота, покупая и продавая движимые и недвижимые вещи, задумываются о том, что же лежит под передачей права вещи. Однако юридические конструкции являются инструментом, которым оперируют не обыватели, а юристы. Поэтому естественность того или иного решения для обывателей вряд ли может служить поводом для того, чтобы юристы отвергали либо поддерживали это юридическое решение (например, суперфиций, универсальное правопреемство, юридическое лицо, представительство).

Главным достоинством абстрактной системы перехода собственности считается тот факт, что она стабилизирует оборот вещей, не допуская широкого применения последствий недействительности сделок. Это означает, что если А продал вещь В, а тот - С и договор купли-продажи между А и В был признан недействительным (например, в силу заблуждения или иных пороков, не связанных с насилием или подлогом), то считается, что В передал С именно собственность и вещь не может быть истребована А у С, так как А утратил право собственности в силу совершенного им и В вещного договора, а недействительность обязательственной сделки купли-продажи не влияет на переход права собственности от А к В. При этом не следует думать, что если А продал вещь В и купля-продажа между ними была признана недействительной, то В не должен возвратить А вещь, которая все еще находится у него: такой возврат осуществляется как неосновательное обогащение (так как сделка, опосредующая перемещение имущественных благ, отпала). Причем здесь будет именно возврат вещи в собственность А, а все обременения, установленные В на соответствующей вещи, сохранятся.

Однако довод, выдвигаемый против этого соображения, заключается в следующем: защита добросовестного приобретателя вещи во многом решает проблему защиты третьих лиц без введения тяжеловесной конструкций абстрактного вещного договора. Это работает следующим образом: А продал В вещь по недействительной сделке; В продал С, который не знал и не мог знать о том, что В не собственник. А не может виндицировать вещь от С, так как тот является добросовестным приобретателем вещи. Право собственности на вещь у С возникнет не потому, что ему её передал В (так как никто не может передать прав больше, чем он имеет сам), а потому что законодатель, защищая добросовестных приобретателей, наделяет их правом собственности на приобретенные вещи (и это первоначальный, а не производный способ приобретения права).

Выдвигаются дополнительные аргументы, опровергающие эти доводы. В частности, переход права собственности возможен на основании односторонних волеизъявлений, безвозмездных сделок. Конструкция абстрактного вещного договора дает возможность защитить приобретателя, наделив его и в этих случаях правом собственности (не лишая, однако, первоначального собственника возможности поставить вопрос о возврате вещи как неосновательного обогащения).

Кроме того, не следует смешивать конструкцию абстрактного вещного договора с приобретением права собственности от неуправомоченного отчуждателя. Последний, будучи не собственником, не может совершить действительный вещный договор. Например, А передал В вещь в аренду; последний продал ее С, который не знал и не мог знать о том, что контрактирует с несобственником. В этом случае должна работать защита добросовестного приобретателя, аналогичная описанной выше; теория абстрактного вещного договора в данном случае не применима.

Достоинством системы абстрактного перехода права собственности также является ее гибкость, которая позволяет сторонам вещного договора связать его действительность с действительностью обязательственной сделки условием. Модель каузального перехода собственности возможности «отвязать» действительность перехода права от действительности обязательственной сделки не предполагает.

Считается, что абстрактная модель перехода права сложилась естественным путем в Германии в связи с широким применением норм об оспаривании обязательственных договоров в целях организации лучшей защиты приобретателей имущества. В германской практике это было связанно, в первую очередь, с широкими возможностями по оспариванию сделок в связи с заблуждением стороны.

В странах, в которых принята система абстрактного вещного договора (Германия, Греция, Эстония, Шотландия, ЮАР, Турция), в сфере права недвижимости действует так называемая позитивная регистрационная система: запись в реестре прав на недвижимое имущество сама по себе означает наличие права на недвижимую вещь вне зависимости от того юридического факта, который лежит в основе передаче права на недвижимое имущество. Ей противостоит негативная регистрационная система (существует в странах, в которых принята каузальная модель), в которой запись имеет эффект лишь в случае, если действительна сделка, которая послужила основанием для внесения записей в реестр; если выясняется, что сделка недействительна, то записи в реестре рассматриваются как недостоверные.

Абстрактная модель означает, что:

а) продавец, записанный в реестр, является (а не предполагается) собственником; это существенно сокращает издержки, связанные с изучением титула продавца на предмет поиска возможных пороков в нем либо пороков в титулах его предшественников;

б) она дает уверенность покупателю в том, что он, контрактируя с продавцом, записанным в реестр, получит собственность, невзирая на возможные дефекты в позиции продавца, связанные с отчуждением вещи;

в) она дает возможность банкам, кредитующим покупку, полагаться на то, что покупатель приобретет собственность именно производным способом, следовательно, ипотека, установленная на недвижимость в пользу кредитующего банка, будет сохранена даже несмотря на то, что обязательственная сделка между продавцом и покупателем будет признана недействительной и первый потребует возврата имущества в порядке неосновательного обогащения; такая защита влечет за собой снижение ставок по кредитам;

г) последующий покупатель недвижимости также освобожден от необходимости изучать титулы на недвижимости своего продавца;

Но даже при абстрактной системе сохраняется риск того, что продавец был записан в реестр как собственник на основании насилия или подлога. Здесь возможны разные решения - как от совершенно беспощадных к собственнику (выплата ему стоимости утраченного имущества из компенсационных фондов, создаваемых при органе, ведущем реестр) и защищающих добросовестного приобретателя, так и защищающих собственника (сохраняющих возможность потребовать исправления записи в реестре даже от добросовестного приобретателя). В значительной степени исключить подлоги и передачу прав на недвижимость под влиянием насилия служит обязательная нотариальная форма сделки с недвижимым имуществом.

Участие нотариата в организации оборота недвижимости возможно в двух вариантах:

а) нотариальному удостоверению подлежит и обязательственная сделка, и передача собственности (Германия);

б) нотариальному удостоверению подлежит не обязательственная сделка, а только волеизъявление, направленное на передачу собственности; в этом случае нотариус удостоверяется, что его совершает лицо, записанное в реестр в качестве собственника, что оно действует добровольно и осознанно, что приобретатель знает об обременениях права (Нидерланды);

Представляется, что такая модель является оптимальной для России, так как:

а) похожий опыт в отечественном правопорядке уже имеется (оборот долей в ООО, при котором распоряжение долей подлежит нотариальному удостоверению, а обязательство, во исполнение которого оно совершается - нет);

б) установление серьезной страховой защиты, строгой ответственности нотариусов за удостоверение передачи собственности по подложным документам или под влиянием насилия может совершенно исключить случаи таких передач;

Тезисы Щербаков

Нередко выделение распорядительных сделок связывается с необходимостью четкого разделения обязательственных и вещных прав. Каков эффект, например, такого договора как купля-продажа: обладает он лишь обязательственным эффектом или же сам непосредственно приводит к переходу права на его объект?

Разделение сделок на обязательственные и распорядительные точно определит понятие обязательственных сделок - они не являются формой распоряжения объектом, но лишь направлены на порождение обязательств. Заключив такую сделку, стороны лишь «распоряжаются» собой. Распорядительный эффект же связан с заключением другой сделки (передача вещи, иной согласованный сторонами момент перехода права на нее, цессия), которая, по сути, является исполнением обязательства. Отсюда следует, что именно на последний момент отчуждатель должен обладать возможностью распорядиться объектом. Таким образом, находится путь вовлечь в оборот будущие объекты, защитить приобретателя в случае отсутствия на момент исполнение обязательства права распорядиться его объектом. Данный подход, кроме того, дает возможность четко различить вопросы обязательственного и вещного права, ближе подойти в определении понятия самого обязательства, разграничить основания возникновения обязательства и вещного права и потому в целом заслуживает поддержки.

Однако ровно к такому же результату мы бы пришли и без выделения особых распорядительных сделок. Важно разделить договор, например, куплю-продажу, порождающий обязательство и традицию как основание перехода права собственности и как исполнение обязанности передать вещь. Природа же традиции для выделения распорядительных сделок значения не имеет.

Поскольку абстрактный характер можно придать только сделке, но не фактическому действию (например, передаче), возможно, что выделение распорядительных сделок связано с желанием их абстрактности. Причины, выдвигаемые в пользу абстрактности распорядительных сделок:

а) на примере института уступки права можно утверждать, что абстрактность цессии является единственным путем защиты прав и интересов должника в следующей ситуации: между сторонами заключен договор купли-продажи права, совершена распорядительная сделка (например, подписан акт передачи права), направлено соответствующее уведомление должнику, последний исполнил обязательство цессионарию; в последующем договор купли-продажи права признан ничтожным; если цессия каузальна, то и она ничтожна, а правопреемства в уступаемом праве не произошло, следовательно, должник исполнил свое обязательство ненадлежащему кредитору; должник обязан исполнить обязательство цеденту с учетом санкций за весь период просрочки, не лишаясь при этом, однако, возможности требовать неосновательного обогащения с цессионария; таким образом, должник должен платить дважды, причем с учетом санкций за просрочку, при этом именно на нем лежит бремя истребования неосновательно полученного у цессионария, включая риск банкротства последнего; защитить интересы должника, возможно, призвана абстрактность цессии; если цессия абстрактна, то, несмотря на порочность основания, правопреемство произошло и, следовательно, должник исполнил свою обязанность надлежащему кредитору, прекратив ее; при этом возможные претензии могут предъявляться только цессионарием и цедентом друг другу; тем самым абстрактность цессии защищает должника, делает невозможным ухудшение его положения в связи ничтожностью договора купли-продажи права, являвшегося основанием для цессии; данный аргумент был бы весом, если бы не было иных путей защиты прав должника в указанной ситуации; такой предложил Президиум ВАС РФ: исходить из того, что должник, исполнивший обязательство объективно ненадлежащему кредитору (в силу последующей недействительности купли-продажи права), признается исполнившим его субъективно кредитору надлежащему, если такой должник не знал или не должен был знать о том, что цессионарий является ненадлежащим кредитором; такой подход лишает необходимости вводить абстрактность распорядительной сделки;

б) в обоснование абстрактности распорядительной сделки часто указывается, что она призвана защитить оборот, приобретателей соответствующих объектов; так, при абстрактности такой сделки недействительность обязательственной сделки не приводит к недействительности распорядительной сделки, следовательно, приобретатель приобретает право на объект распоряжения независимо от действительности обязательства; это позволяет упрочить положение приобретателей, которые уже не должны проверять действительность «оснований» абстрактной передачи;

Однако в действительности порочность основания практически во всех случаях будет приводить и к порочности распоряжения по таким же, хотя и самостоятельным, основаниям. Так, совершение сделки под влиянием, например, насилия или угрозы, означает, что и распоряжение осуществляется также под влиянием насилия или угрозы. Иной вывод просто абсурден: лицо обязалось передать вещь, находясь под указанным влиянием, но передало вещь свободно. Кроме того, в больших количествах случаев даже действительные обязательства, тем не менее будут влечь недействительность абстрактного распоряжения. Так, передача вещи неуправомоченным отчуждателем, при действительности купли-продажи, ведет к недействительности абстрактной передачи, поскольку отчуждатель не обладает распорядительной властью на момент передачи и правопреемство не может состояться.

Придание распорядительной сделки абстрактности применительно к обороту вещей фактически упразднит фигуру добросовестного приобретателя, поскольку абстрактность распоряжения в чистом виде должна приводить всякий раз к возникновению права собственности у приобретателя. Приобретатель, не приобретший объект распоряжения, всегда должен иметь право на взыскание убытков с отчуждателя. Для этих целей необходимо максимально выводить из-под недействительности обязательственные сделки (за исключением особых оснований недействительности, например, угрозы, насилия), и, напротив, признавать недействительными распорядительные сделки.

Применительно к имущественным правам риск их оборота еще более велик, чем оборот вещей, что связано с отсутствием понятия «владения правом», и, как следствие, «добросовестного приобретателя права». При каузальности цессии или ее недействительности по самостоятельным основаниям, цессионарий, кажется, никогда не станет управомоченным, что снижает динамизм оборота прав. Достижению желаемого динамизма может способствовать два предположения:

а) введение понятия «добросовестного приобретателя права», однако в большинстве случаев невозможно найти внешнюю видимость наличия у отчуждателя права (требования), без чего практически невозможно конструирование фигуры добросовестного приобретателя; право (требование) как объект оборота в подавляющем большинстве случаев ценно не своим объектом (например, возврат суммы займа), а своей стоимостью, и поэтому почти всегда без ущерба для цессионария может быть заменено требованием об уплате компенсации за невозможность реализовать требование к должнику;

б) введение абстрактности цессии;

Возможно, выделение распорядительных сделок может быть обусловлено необходимостью дать возможность оспаривания таких сделок по самостоятельным основаниям. Такая необходимость может возникнуть в нескольких случаях:

а) заключен обязательственный договор о продаже объекта неуправомоченным отчуждателем, который не получил права на объект на момент распоряжения; очевидно, что обязательственный договор действительный, недействительным же является распоряжение;

б) выделение распорядительных сделок может быть вызвано необходимостью их оспаривания в связи с пороками воли, например, покупатель силой отбирает у продавца продаваемую им вещь; здесь право должно встать на пути самоуправства кредитора;

Остаться опасение, что каузальность распорядительной сделки может все-таки навредить обороту. Недопущение такой дестабилизации может лежать не в плоскости придания распорядительной сделки абстрактности, но в плоскости:

а) увеличения количества условно-действительных (оспоримых) сделок;

б) сокращения лиц, имеющих право оспаривать такие сделки;

в) невозможности оспорить сделку при добросовестности приобретателя в субъективном смысле (такой подход может привести к таким же последствиям, как и введение абстрактной сделки);

Такой путь уже знаком отечественному законодателю (пример эволюции крупных сделок и сделок с заинтересованностью от ничтожности к оспоримости с ограничением круга лиц, имеющих права их оспаривать, и введением критерия добросовестности контрагента.

Однако абстрактность распорядительной сделки способна привести к негативным последствиям в виде:

а) паралича императивных норм, ограничивающих распоряжение;

б) потери собственности своей стабильности;

В связи с этим определенную тревогу вызывают новые правила оспаривания сделок, которые, по сути, мягко вводят аналог абстрактности распорядительных сделок.

Карапетов - Абстрактность

Информационное письмо Президиума ВАС 2007 года однозначно закрепило тезис о разъединении (о различии между сделкой-договором, создающим обязательство уступить, и самой уступкой как актом распорядительным и являющимся также сделкой). С тех пор идея о том, что цессия (уступка права) есть сделка распорядительная, совершаемая во исполнение того или иного договора (купли-продажи права, дарения права), окончательно утвердилась в судебной практике. Другой пример: законодательство о банкротстве сформулировало режим, при котором под сделками, которые могут быть оспорены в порядке правил об оспаривании сделок в преддверии банкротства, понимаются не только договоры, но и действия по исполнению договорных обязательств.

Один из путей развития концепции распорядительной сделки состоит в признании принципа абстрактности распорядительного эффекта распорядительной сделки, то есть его независимости от юридической судьбы договора, на основании которого это распоряжение совершалось. Идея состоит в том, что при наличии тех или иных оснований для признания недействительным обязательственного договора, аннулируется именно сам договор, но эффект осуществленной в рамках его исполнения распорядительной сделки в силу одного этого факта автоматически не отменяется, и покупатель остается легальным собственником и обладает распорядительной властью на отчуждение актива третьим лицам. Из ведущих зарубежных правопорядков идея абстрактности распорядительной сделки реализована только в Германии. Большинство других континентально-европейских стран стоит на принципе каузальности распорядительного эффекта и его следовании правовой судьбе основного договора.