1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности. ПД – самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст.2 ГК РФ).

ПД – разновидность экономической хозяйственной деятельности(понятие хозяйственной деятельности включает предпринимательство, но не сводится к нему).

Коммерческая (торговая) деятельность– совокупность действий по продвижению товаров от изготовителей к потребителям (разновидность экономической хозяйственной ПД).

Признаки ПД (признаки 1 – 4 – сущностные (раскрывают ее сущность)):

1) Самостоятельность(отличие от трудовой деятельности):

• а) имущественная(определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности; ее объем зависит от юридического титула, на основе которого имущество принадлежит субъекту);

• б) организационная(возможность принятия самостоятельных решений в процессе ПД, проявляется на всех этапах ПД, но не безгранична – подчиняется социальным нормам, действующим в обществе).

2) Рисковый характер ПД(отличие от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики) (основной риск – неполучение прибыли или ее получение в меньшем объеме, чем ожидалось – неопределенность результата).

3) Систематическое получение прибыли(придает деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже в случае получения убытка) (критериев систематичности нет – считается не разовое ее получение, а на постоянной основе).

4) Прибыль извлекается от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг(источники прибыли в ходе осуществления ПД).

5) ПД осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке(формальный признак – легализует эту деятельность, придает ей законный статус; его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, но делает ее незаконной) (необходимое условие надлежащего предпринимательства, требование к осуществлению законной ПД).

Иные признаки пд:

1) Профессионализм(О.М. Олейник):

• а) ведение ее людьми, имеющими определенную квалификацию или информацию, необходимую для принятия и реализации решений(образование, сдача соответствующих экзаменов);

• б) осуществление ПД по определенным правилам и методикам;

• в) соответствие результатов ПД определенным требованиям;

• г) подконтрольность деятельности государственным органам;

• д) наличие государственных гарантий деятельности.

2) Инновационный характер(Й. Шумпетер):

• а) производство нового (незнакомого для потребителя) материального блага или прежнего блага с новым качеством;

• б) введение новых методов производства, не применявшихся ранее;

• в) освоение новых рынков сбыта или широкое использование прежних;

• г) освоение новых источников и видов сырья;

• д) осуществление новой организации производства и сбыта.

3) Имущественная ответственность предпринимателя.

Классификация признаков ПД:

1) указанные в законодательном определении ПД (легальные) и дополнительно предлагаемые в литературе;

2) сущностные(характеризуют сущность ПД)и формальные(характеризуют форму ПД);

3) обязательные(совокупность которых необходима для квалификации деятельности как законной предпринимательской)и факультативные(наличие желательно, но не обязательно);

4) родовые(присущи любой экономической деятельности (самостоятельность, риск))и видовые(систематичность получения прибыли). 2. Система правового регулирования предпринимательской деятельности. Необходимо различать предпринимательскую деятельность и деятельность предпринимателей. Предприниматели не только заключают договоры, отвечают за их нарушение, но и привлекают наемных работников, платят налоги, таможенные пошлины, несут административную и даже уголовную ответственность за совершение противоправных деяний. Деятельность предпринимателей не может быть ни привилегией, ни бременем какой-либо одной отрасли права, а также некоего комплексного «предпринимательского кодекса». Она регулируется и охраняется нормами всех отраслей права - как частного (гражданского, трудового и т. п.), так и публичного (административного, финансового и т. п.).

Разноотраслевые нормы о деятельности предпринимателей предусматривают, например, федеральные законы от 14 июня 1995 г. № 88- Ф3 «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» и от 29 декабря 1995 г. № 222 - Ф3 «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства», а также Указ Президента РФ от 4 апреля 1996 г. № 491 «О первоочередных мерах государственной поддержки малого предпринимательства в Российской Федерации». В них, в частности, предусматриваются:

- порядок выдачи патента на право применения упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности индивидуальных предпринимателей и юридических лиц - субъектов малого предпринимательства;

- льготы на предоставление им кредитов;

- резервирование для них определенной доли заказов на производство и поставку отдельных видов товаров и оказание услуг.2

Однако это не означает, что все отрасли права в равной мере регулируют также саму предпринимательскую деятельность. Поскольку содержание предпринимательской деятельности прежде всего и главным образом составляют имущественные отношения юридически равных субъектов, т. е. то, что регулируется гражданским правом, можно говорить о гражданско-правовом регулировании предпринимательской деятельности на базе гражданского кодекса и иного гражданского законодательства. Это, естественно, требует усвоения основных положений гражданского права и учета на этой базе особенностей гражданско-правового регулирования предпринимательских отношений как разновидности гражданско-правовых отношений.

Предпринимательское право отражает основные аспекты гражданско-правового регулирования как предпринимательской деятельности, так и деятельности предпринимателей. 3. Понятие и источники правового регулирования деятельности по правовому сопровождению бизнеса. Источники ПП – официальные формы выражения и закрепления норм права, регулирующих ПрО:

1) НПА (официальные документы, принятые в установленном порядке компетентными органами государства и содержащие общеобязательные правила поведения):

1. а) КРФ (закреплены основные принципы осуществления ПД – единство экономического пространства (свободное перемещение товаров, услуг и денежных средств по всей территории РФ), равенство и многообразие форм собственности (частная, государственная, муниципальная и другие), свобода экономической деятельности, запрет на осуществление монополистической деятельности);

2. б) ФКЗ («О КС РФ» – право граждан и объединений граждан в форме организации обратиться с индивидуальной или коллективной жалобой на нарушение прав и свобод);

3. в) ФЗ (регулируют различные стороны ПД; особая разновидность – кодифицированные законы – ГК, БК, НК, КоАП, УК и др.):

4. устанавливающие требования к осуществлению ПД («О государственной регистрации ю/л и ИП», «О лицензировании отдельных видов деятельности», «О техническом регулировании» и др.);

5. регулирующие правовое положение участников ПД и их объединений («Об АО», «Об ООО», «О производственных кооперативах», «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», «О финансово-промышленных группах» и др.);

6. регулирующие отдельные виды ПД («о рекламе», «Об аудиторской деятельности», «Об организации страхового дела в РФ», «Об оценочной деятельности» и др.);

7. предусматривающие возможность использования нематериальных благ, результатов интеллектуальной деятельности и обеспечивающие индивидуализацию ПД («О коммерческой тайне», «Об информации, информатизации и защите информации», «патентный закон» и др.);

8. направленные на защиту прав и законных интересов субъектов ПД («Об арбитражных судах», «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности», «О защите прав ю/л и ИП при проведении государственного контроля (надзора)», «О третейских судах», «О защите конкуренции» от 26.07.2006 (вступил в силу 26.10.2006) и др.);

9. регламентирующие внешнеэкономическую деятельность субъектов предпринимательства («Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров», «О мерах по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами», «О валютном регулировании и валютном контроле», «Об экспортном контроле» и др.).

2) Подзаконные НПА:

     а) Указы Президента РФ (регулируют разнообразные экономические отношения – «О защите потребителей от недобросовестной рекламы», «О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп», «Об обеспечении прав инвесторов и акционеров на ц/б в РФ» и др.);

     б) НПА Правительства РФ (постановления и распоряжения):

1. базовые НПА и целевые комплексные программы, рассчитанные на длительный период действия (федеральный бюджет, федеральная программа поддержки МП и др.):

2. устанавливают правовые ориентиры деятельности (органов исполнительной власти («О порядке взаимодействия федерального органа юстиции и федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять государственную регистрацию ю/л» и др.); организаций и ИП («О знаке обращения на рынке» и др.));

3. вводят нормативные правовые основы для издания других правовых актов («Об утверждении Правил разработки прогнозного плана (программы) приватизации государственного имущества» и др.).

4. постановления и распоряжения (издаются во исполнение и развитие ФЗ, адресуются узкому кругу исполнителей – «Об утверждении перечня стратегических предприятий и организаций» и др.);

     в) приказы и инструкции министерств (детально регламентируют отдельные вопросы ПД – Приказ Минфина РФ «Об утверждении Положения по ведению БУ и отчетности в РФ»; Приказ МВД РФ «об утверждении инструкции о размещении и распространении наружной рекламы на транспортных средствах» и др.).

3) Постановления Верховного Совета РФ («О разграничении государственной собственности в РФ на федеральную собственность, государственную собственность республик в составе РФ, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга и муниципальную собственность» и др.).

4) НПА СССР (если не отменены и не противоречат действующему законодательству РФ).

5) НПА субъектов РФ (те же формы НПА, что и на федеральном уровне).

6) НПА органов МСУ (по вопросам их ведения – нормативные и правоприменительные). Дума и муниципальный совет принимают – коллегиальные решения, а главы муниципальных образований – постановления и распоряжения.

7) Локальные НА (регулируют отношения, возникающие внутри организации как субъекта ПД).

8) Обычаи делового оборота (применяются в случаях, когда конкретное правоотношение законодательно не урегулировано). Торговые обычаи – (Инкотермс 2000, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов) – правила поведения, сложившиеся в международной торговле в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий.

9) Общепризнанные нормы и принципы международного права и международные договоры РФ (в случае противоречия между международным договором РФ и законом применяются положения международного договора).

Общепризнанные принципы международного права – основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом в целом, отклонение от которых недопустимо.

Общепризнанные нормы международного права – правила поведения, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

Не являются источниками ПП судебные прецеденты (акты высших судебных органов издаются для единообразного толкования судами положений НПА). 4. Формы правового обеспечения деятельности субъектов предпринимательства и их характеристика. Правовая работа в сфере предпринимательства - система мер по обеспечению прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности.

Основные задачи правовой работы в сфере предпринимательства:

1. обеспечение соблюдения законности в деятельности хозяйствующего субъекта при реализации его целей;

2. защита его прав и законных интересов при взаимодействии с органами государственной власти и управления, муниципальными образованиями, контрагентами по договорам, с собственником имущества, работниками и другими субъектами, вступающими во взаимодействие с этим субъектом предпринимательской деятельности.

Наиболее распространенной формой правового обеспечения предпринимательской деятельности является наличие в организационно-управленческой структуре хозяйствующего субъекта юридической службы.

Правовая основа деятельности юридических служб коммерческих организаций - международные договоры, законодательство РФ, иные правовые акты и многочисленные внутренние документы, разработанные и принятые самой организацией.

В крупных хозяйствующих субъектах юридические службы имеют организационно обособленные сектора:

1. договорно-правовой;

2. претензионно-исковой;

3. корпоративный;

4. внутреннего нормотворчества;

5. правового обеспечения трудовых отношений.

Штат юридических служб составляют в основном ч юрисконсульты с высшим или средним профессиональным образованием, а также экономисты, бухгалтеры, делопроизводители, отвечающие за конкретные составляющие правовой работы.

Функции юридических служб группируют по следующим направлениям:

1. внутреннее нормотворчество и обеспечение законности организационно-распорядительной документации;

2. договорно-правовая работа;

3. претензионно-исковая работа,

4. условно-корпоративная работа;

5. обеспечение правовыми средствами качества выпускаемой продукции;

6. обеспечение социального партнерства в организации, контроль за соблюдением трудового законодательства, участие во взаимодействии с представительными органами работников;

7. формирование правовой культуры организации.

Юридическая служба осуществляет контроль за соответствием требованиям законодательства и внутренним документам организации организационно-распорядительной документации: приказов, распоряжений, инструкций, других нормативных актов, изданных руководителями организации, - и принимает меры к изменению актов, принятых с нарушениями действующего законодательства или внутренних документов организации, либо к отмене актов, утративших силу.

Договорно-правовая работа коммерческой организации обеспечивает:

1. своевременное и качественное заключение предпринимательских договоров различных видов с контрагентами организации;

2. строгий контроль за исполнением договорных обязательств самой организацией и ее контрагентами;

анализ причин, вызывающих неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров в сфере предпринимательства, разработку мероприятий по устранению этих причин. 5. Задачи правового сопровождения бизнеса и их характеристика. Рассмотрение вопроса юридического сопровождения бизнеса следует начать, как нам представляется, с некоторых теоретических моментов, которые послужат для нас известным прологом и введением в проблему, позволят улучшить ее понимание в целом и в частностях.

Вначале кратко остановимся на экономической природе юридических услуг, их сути и функциях.

В процессе функционирования экономики ежедневно производятся и потребляются многие виды продуктов. Одни из них носят вещественный характер – их принято называть товарами, другие материального воплощения не имеют – к ним относятся произведенные работы и оказанные услуги.

Услуги в современной экономике не менее важны, чем материальные товары. Транспортные, информационные, образовательные и прочие виды услуг занимают все большее место в жизни отдельных людей, коммерческих и некоммерческих предприятий, государственных структур. С развитием и усложнением хозяйственных и общественных отношений растет потребность физических лиц и предприятий в юридических услугах, которые по своей природе носят комплексный характер, вбирают в себя целый набор составляющих компонент.

Действуя в условиях рыночной неопределенности, участники хозяйственных отношений принимают на себя определенные риски – их могут подвести партнеры по бизнесу, не выполнить свои обязательства поставщики, предъявить необоснованные претензии налоговые и таможенные органы. Никогда нельзя исключать случаев недобросовестной конкуренции, вымогательства, рейдерства и тому подобных обстоятельств.

Стремясь обезопасить себя и ограничить возможные риски, субъекты рынка обращаются за услугами к профессиональным юристам, которые на возмездной основе своими действиями реализуют:

а) охранно-правовую функцию – то есть, используя свой опыт и профессиональные знания, защищают интересы клиента от возможных претензий и посягательств третьих лиц с помощью закона и необходимых правовых процедур. Оплачивая услуги юристов, собственники предприятий обеспечивают своему бизнесу интеллектуальную охрану в рамках национального и международного права.

б) функцию внутренней регламентации управленческих и организационных вопросов внутри предприятия. Известно, что повседневная деятельность любого юридического лица  с изданием множества приказов и распоряжений с упорядочиванием должностных прерогатив и полномочий тех или иных подразделений или лиц, с вопросами найма и увольнения, выплат зарплат и бонусов. Эти и другие вопросы решаются не произвольно, а с соблюдением трудового, финансового, природоохранного и иного права, ограждающего всех участников совместной деятельности от злоупотреблений. Квалифицированная помощь юриста в этих вопросах совершенно необходима.

в)  экономическую функцию. Осуществляя хозяйственную деятельность, индивидуальные предприниматели и юридические лица постоянно сталкиваются с проблемами правильной уплаты налогов, заключения адекватных договоров с поставщиками и торговыми организациями, с судебными тяжбами с другими участниками рынка, а также с контролирующими и надзорными инстанциями.

Надо ли говорить, что суммы предъявляемых исков к контрагентам сделок бывают подчас огромными. Крупным предприятиям со стороны антимонопольного ведомства или технического надзора вменяются весьма внушительные штрафы. Не менее крупными могут быть потери, связанные с неправильной выплатой налогов, – предприятие-плательщик может иметь законные преференции, вычеты и налоговые каникулы, но в силу плохого знания налогового и финансового права ежемесячно терять денежные средства. Хороший специалист в области налогов, финансового и кредитного законодательства, а также иных отраслей права (например, законодательства об инвалидах, оффшорах и т.п.) избавит юридическое лицо от крупных выплат там, где это не нужно.

Указанная выше триада правовых услуг представляет собой основу юридического сопровождения бизнеса.

Спроецируем теперь все вышесказанное на большой, средний и малый бизнес. В зависимости от масштабов предпринимательской деятельности, юридическое обслуживание предприятий будет носить различный характер и иметь свои особенности.

Большой бизнес, к коему мы относим крупные и крупнейшие предприятия национального и международного уровня, имеют в своем составе специализированные юридические департаменты, которые обеспечивают сопровождение бизнеса на всех его стадиях как в рамках внутренних процессов осуществления предпринимательской деятельности, так и во внешних взаимодействиях предприятия. Финансовые ресурсы крупного бизнеса позволяют закрывать собственные потребности в юридическом обеспечении коммерческой и связанной с ней деятельностью.

Значительный штат юристов, имеющийся в крупных корпорациях, позволяют осуществлять специализацию отдельных сотрудников (или даже отделов в составе юридического департамента) на конкретных, порой узких отраслях права – акционерного, финансового, налогового, договорного, трудового, природоохранного и т.д. За счет специализации обеспечивается высокое качество юридического сопровождения бизнеса, так как узкие специалисты имеют, как правило, более глубокие познания в конкретной отрасли юриспруденции, лучше знают правоприменительную практику и нюансы действия того или иного законодательства.

Средний бизнес обычно не располагает такими финансовыми возможностями, как крупный, и имеет более скромные штаты юристов, обеспечивающих безопасное и прибыльное функционирование предприятия. Если требуются услуги квалифицированных узких специалистов, то средний бизнес привлекает таковых из числа частнопрактикующих юристов или юридических фирм. Переход на аутсорсинговые схемы обслуживания юридическими фирмами средних предприятий пока в нашей стране носит единичный характер.

Колоссальный потенциал имеет, на наш взгляд, сектор малого бизнеса, который в состоянии поглотить огромные объемы юридических услуг. Однако все это в потенциале. Реальному конструктивному взаимодействию юридического и малого бизнеса препятствуют как институциональные, так и ментальные проблемы.

В зависимости от масштаба бизнеса формируются разные модели его юридического обслуживания. Первая модель, которая характерна для крупных предприятий, базируется на принципе самодостаточности и интегрирует в себя специалистов во многих отраслях права, объединенных в единый юридический департамент. Характерной особенностью такой модели юридического сопровождения является, помимо самодостаточности, ее высокая затратность и стоимость. Вне зависимости от интенсивности труда юристов, их повседневной загруженности, постоянные издержки, связанные с оплатой труда высококвалифицированных специалистов, весьма высоки.

Вторая модель, которую, как правило, использует средний бизнес, менее затратна. Владельцы такого бизнеса предпочитают оптимизировать расходы на правовое обслуживание, значительно чаще прибегают к услугам внешних юридических фирм, выполняющих разовые заказы.

Различия в подходах по юридическому обслуживанию крупного и среднего бизнеса происходит, по преимуществу, по линии организационно-правовых форм предприятий, предусматривающих большую или меньшую степень обобществления собственности. Крупные предприятия – это открытые акционерные общества, с большим количеством акций, находящихся в свободном обращении. Советы директоров и менеджмент таких корпораций обычно не экономят на зарплатах корпоративных юристов, так как это является имиджевым моментом, а главный собственник – это государство, то есть обезличенный владелец. Таковыми компаниями являются Газпром, Сбербанк, Роснефть, Транснефть, ВТБ и некоторые другие.

Для среднего бизнеса ситуация иная. Здесь преобладающие формы – закрытые акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Собственниками предприятий в этом случае является узкий круг акционеров, а сами акции свободного хождения не имеют. По большей части наиболее крупные акционеры одновременно являются топ-менеджерами среднего ЗАО. Экономия на юридическом обслуживании бизнеса здесь носит более выраженный характер. Зарплаты и бонусы юристам, по большей части, ниже, чем в ОАО. В то же время интенсивность труда специалистов правового отдела несколько возрастает.

Третья модель юридического обслуживания бизнеса касается предприятий малых размеров, а также индивидуальных предпринимателей. В силу своей небольшой величины и ограниченной потребностью в юридических услугах, российские малые предприятия предпочитают избегать затрат на юристов – как штатных, так и приглашенных.

Очевидно, что затраты на штатного юриста-универсала в малом предприятии с численностью работающих до 10 человек экономически не обоснованны. В связи с отмеченным обстоятельством наиболее логичная форма юридического сопровождения малого бизнеса – это абонентское обслуживание или работа по разовым обращениям за юридической помощью.

Второй момент – это разъяснительная работа, рекламные и PR-мероприятия, а также BTL-акции. Огромная емкость рынка предприятий малого бизнеса, которых в нашей стране насчитывается свыше 220 тысяч, может быть преобразована из разряда потенций в реальный доход юридических фирм только тогда, когда владельцы малых и микропредприятий осознают реальную пользу от юридического обслуживания, от тех функций, которые мы перечислили в начале нашей статьи. 6. Правовое положение юрисконсульта организации. Юрисконсульт – от лат. jurisconsultus – правовед, работник юридической службы предприятия.

Среди лиц, объединяемых понятием «юрист», юрисконсульт, безусловно, занимает особое место. Он является штатным работником организации, входящим в структуру ее юридической службы, и содействует решению стоящих перед организацией задач. Универсальность осуществляемого юрисконсультом правового обеспечения деятельности предприятия – это особенность, определяющая все иные аспекты его работы, своеобразие его функций, правового статуса.

Не следует смешивать понятия правовой работы и юридической службы. Правовая работа – это органическая часть деятельности всех подразделений субъекта хозяйствования, а юридическая служба – специальное подразделение, отличающееся том, что оно не только ведет определенный участок правовой работы, но и выступает в качестве ее главного организатора по отношению к другим подразделениям.

К работе юрисконсульта наиболее близка деятельность адвокатов. Но функции юрисконсульта не сводятся к решению уже возникших юридических вопросов. Он должен создать надлежащий правовой климат в организации, максимально использовать все правовые средства для обеспечения эффективности ее деятельности. Качество работы юрисконсульта определяется не тем, какое количество дел он вел, и не тем, выиграны они или проиграны. Юрисконсульт призван свести к минимуму возможность возникновения конфликтных дел, правонарушений, проводить активную правовую работу. Организации нужен юрисконсульт, который знает, как грамотно решать вопросы в соответствии с действующим законодательством. Юрисконсульт по своему правовому статусу отличается известной самостоятельностью: он назначается на должность и освобождается от должности руководителем организации и ему непосредственно подчиняется. Законодательством определено, что если юрисконсульт не завизировал проект правового документа и дал заключение с предложением о законном порядке разрешения рассматриваемых вопросов, а руководитель подписал документ, юрисконсульт обязан сообщить об этом вышестоящей организации. Юрисконсульт же, не принявший надлежащих мер к устранению нарушений законности, несет ответственность наряду с руководителем. При этом, юрисконсульт – это не «прокурор» в организации, осуществляющий функции надзора, хотя, порой такое сравнение и возникает на практике. Он выполняет специфическими методами общие задачи, возложенные на организацию, и наделен определенными правами в области проверки и контроля за соблюдением в ней законности, он является должностным лицом, но при этом не обладает властными императивными полномочиями. Работа юрисконсульта в значительной степени построена на авторитете, служебных контактах, на сложившихся в каждой конкретной организации обычаях делового общения. Знание работы, задач и функций структурных подразделений организации, их взаимоотношений между собой и с юридической службой обеспечивается изучением и применением в повседневной деятельности не правовых знаний: экономики, основ устранения, бухгалтерского учета, автоматизации процесса управления организацией, иностранных языков и т.д.

Исходя из изложенного, можно определить юрисконсульта, как должностное лицо организации, состоящее в ее штате и осуществляющее ведение правовой работы, и контроль за ее выполнением всеми структурными подразделениями и организацией в целом, а также обеспечивающее соблюдение законодательства по отношению к организации со стороны иных участников правоотношений. 7. Понятие и признаки субъектов предпринимательства. Субъект предпринимательского права – лицо, которое в силу присущих ему признаков может быть участником предпринимательских правоотношений.