М.М. Агарков. Учение о ценных бумагах

Глава 1. Общие положения о ценных бумагах

1. Понятие ценной бумаги

Понятие ценной бумаги получается в результате анализа функций, выполняемых в гражданском и торговом обороте юридическими документами.

Юридические документы, т. е. документы, содержание кото­рых удостоверяет те или иные, юридически значимые факты или основанные на них правоотношения, выполняют в обороте различные функции в зависимости от того, каково значение документа для соответствующего правоотношения.

Письменное удостоверение определенных юридических фак­тов может иметь значение доказательства в судебном процессе. Документ в этом случае не играет роли в динамике правоотно­шения. Документ находится как бы вне правоотношения и приоб­ретает значение только в случае судебного спора, в котором ему принадлежит роль доказательства наряду с другими допущен­ными процессуальным правом доказательствами или преимущественно перед ними.

В других случаях документу присваивается не только про­цессуальное, но материально-правовое значение. Закон или воля сторон устанавливают, что наличность документа необхо­дима для возникновения соответствующего правоотношения. В этом случае правоотноше­ние возникает только с момента надлежащего оформления сделки. Правильно составленный при участии нотариального органа документ необходим для возникновения правоотноше­ния

Равным образом материально-правовые функции принадле­жат документу тогда, когда он имеет значение при осуществле­нии выраженного в нем права. В отношении целого ряда бумаг (вексель, чек, акция и т. д.) предъявление бумаги необходимо для осуществления выраженного в ней права. Такие докумен­ты называются ценными бумагами. Это понятие обнимает собой большое разнообразие бумаг, — акции, облигации, век­сель, чек, вкладные документы кредитных учреждений, банко­вые билеты, коноссамент, складочное свидетельство и т. д.

• общий признак - не­обходимостью их предъявления для осуществления выражен­ного в них права.

Права, которые составляют содержание ценных бумаг, могут принадлежать к различным категориям субъективных частных прав. Чаще всего они принадлежат к обязательственным пра­вам. Но они могут быть также вещными правами, правами членства в корпорации или же представлять собой управомочие на совершение действий, затрагивающих чужую правовую сферу, т. е. принадлежать к так называемым секундарным правам¹. Обязательственно-правовое содержание имеют век­сель, облигация, вкладной билет кредитного учреждения и т. д. Вещно-правовое содержание (но вместе с тем и обязательствен­но-правовое) имеют распорядительные товарные документы.

• сторона, не владеющая бумагой, не сможет осуществить принадлежащих ей прав.

Бумаги, в которых не выражено какое-либо право, как, напр., почтовые или гербовые марки, а также денежные знаки, не являются ценными бумагами.

Необходимость предъявления бумаги для осуществления выраженного в ней права имеет двоякое значение.

• Предъявле­ние бумаги, во-первых, необходимо кредитору для легитимации его в качестве субъекта выраженного в ней права. В частности, для истребования от должника по бумаге исполнения его обязательства кредитор должен предъявить бумагу. Без бумаги кредитор может быть лишен возможности осуществить свое право требования. Должник имеет право отказать в исполнении, если бумага ему не предъявлена.

• Во-вторых, лицо, обязанное по бумаге, может выполнять свою обязанность только в отношении предъявителя бумаги. В противном случае оно будет нести ответственность перед субъектом, управомоченным бумагой, в частности, должник по ценной бумаге обязательственно-право­вого содержания может оказаться вынужденным дважды ис­полнить свое обязательство. Исполнив же правильному держа­телю бумаги, он погашает свое обязательство.

Таким образом, легитимация держателя ценной бумаги в качестве субъекта соответствующего права имеет значение как в интересах самого держателя, которого он управомачивает выступить с соответствующим притязанием, так и в интересах обя­занного лица, который, исполнив свою обязанность предъяви­телю, освобождает себя от ответственности перед дей­ствительным субъектом права, если держатель таковым не был.

Однако, легитимационное значение предъявления бумаги само по себе достаточно только в том случае, когда ценная бумага является бумагой на предъявителя. В других случаях легитимационное действие ценной бумаги, как в отношении ее держателя, так и в отношении обязанного лица основано не только на предъявлении бумаги, но и на некоторых иных юридических фактах. Предъявление ценной бумаги всегда необходимо для осуществления выраженного в ней права. Но не всегда достаточно одного предъявления. В случае ценных бумаг иных, чем бумаги на предъявителя, для обоснования претензий держателя, а также для признания исполнения со стороны должника, совершенным по надлежащему адресу, необходима еще дополнительная легитимация, различная для отдельных видов ценных бумаг.

Бумага является как бы носителем права. Право овеществляется в бумаге.

Зависимость, существующая между ценной бумагой и выра­женным в ней правом, приводит к тому, что передача этого права предполагает и передачу права на бумагу. Только тот, кто имеет право на бумагу, может в силу этого права распоряжать­ся ею с целью осуществления права из бумаги. Право на бумагу и право из бумаги нормально имеют одну и ту же судьбу. Они могут быть разъединены только в случае, специально установ­ленном законом, каковым является случай объявления бумаги уничтоженной в особом, определенном законом порядке².

Легитимация держателя в отношении третьих лиц чаще всего имеет значение в случае обращения взыскания на право, выраженное в ценной бумаге. Обращение взыскания на право, выраженное в ценной бумаге, может иметь место только путем обращения взыскания на самую бумагу.

Предъяв­ление легитимационных бумаг и знаков не является необходи­мым условием для осуществления соответствующего права. Предъявление легитимационной бумаги или значка не управомачивает требовать исполнения. Но должник управомочен исполнить свою обязанность предъявителю. Исполнив обяза­тельство предъявителю, должник освобождает себя от обязан­ности и не несет ответственности перед действительным субъ­ектом права, если предъявитель таковым не был. Таким обра­зом эти бумаги и знаки, также как и ценные бумаги, имеют легитимационное значение в интересах должника, но в отли­чие от них не имеют легитимационного значения в интересах держателя.

Все документы, в том числе и ценные бумаги, могут служить письменным доказательством. Ценная бумага может быть, кроме того, и конститутивной бумагой, как, напр., вексель, но может и не быть ею, — напр., акция. Наконец, ценная бумага может добавочно выполнять легитимационные функции, кроме тех, которые присущи ей как определенной ценной бумаге.

На практике определение того, принадлежит ли документ к числу ценных бумаг, может в отдельных случаях оказаться затруднительным. Решать этот вопрос следует по рассмотрении совокупности обстоятельств, позволяющих судить о том, какова воля сторон, — желали они сделать бумагу необходимой для осуществления выраженного в ней права или нет. Облегчает задачу принадлежность бумаги к такому типу, который обычно рассматривается в обороте как ценная бумага. Вопрос не представляет затруднений тогда, когда документ обладает реквизитами, которые в силу закона определяют ее принад­лежность к определенному типу ценной бумаги (напр., вексель) ³.

Термин «ценная бумага» В советском законодательстве он часто обозна­чает бумаги, составляющие предмет массовых эмиссий госу­дарства или хозяйственных предприятий (облигации, акции).

Таким образом, термин «ценная бумага» подлежит каждый раз особому истолкованию для определения того, какое значе­ние придано ему той или иной нормой.

Выявление понятия ценной бумаги имело место первона­чально в Германии, а затем также и в других странах. Еще пол­столетия назад Thol называл ценной бумагой всякий документ имущественно-правового содержания⁴. Е. Jacobi, взгляды которого приняты господствующим в настоящее время в германской науке направлением в теории ценных бумаг, определяя ценную бумагу как документ, предъявление которо­го необходимо для осуществления выраженного в нем права, справедливо отмечает тождество своего определения с опреде­лением Brunner'a⁵.

Швейцария, цивилистическая доктрина которой тесно связана с германской, целиком восприняла германские взгляды, что и получило выражение в составленном Е. Huber'ом проекте 1919 г. о пере­смотре титулов XXIV-XXXIII швейцарского обязательствен­ного права. В Италии понятие ценной бумаги вошло в научный обиход и, что обычно свидетельствует о победе новой юридичес­кой фигуры, заняло определенное место в юридическом препода­вании⁶.

Особое положение занимает французская доктрина. Устано­вившаяся в ней традиция различает два вида бумаг, — valeurs mobilieres и effets de commerce⁷. Понятие valeurs mobilieres обнимает собой совокупность бумаг, составляющих предмет массовых эмиссий и могущих обращаться на фондовой бирже при содействии фондовых маклеров. К их числу относится французская рента, облигации, выпускаемые юридическими лицами публичного или частного права, и акции. Effets de commerse представляют собой бумаги, предназначенные, глав­ным образом, для производства расчетов по торговым операци­ям, как, напр., вексель и чек. Таким образом, valeurs mobilieres и effets de commerce имеют различный рынок. В первом случае это так наз. рынок капиталов, во-втором — денежный рынок.

Французская доктрина не создала еще систематического учения о ценных бумагах по французскому праву.

Обособленное положение занимает в интересующем нас вопросе Англия и Северо-Американские Соединенные Штаты. Английское и американское право не знает понятия ценной бумаги. Но им не чуждо обобщение положений, относящихся к отдельным видам ценных бумаг. Результатом такого обобщения является в англо-американской юриспруденции понятие обо­ротного документа (negotiable instrument). Оборотным докумен­том считается предъявительская или ордерная бумага, предос­тавляющая своему добросовестному держателю право на полу­чение платежа, свободное от недостатков в праве его предшес­твенников⁸. Типичными оборотными бу­магами являются переводный вексель (bill of exchange), простой вексель (promissory note) и чек (cheque). Но к их числу могут быть отнесены и другие бумаги, как, напр., банковые билеты, облигации на предъявителя⁹.

Понятие оборотного документа значительно уже понятия ценной бумаги. Оно довольно близко подходит к французскому понятию effets de commerce, но все же не совпадает с ним. Теория ценных бумаг разрабатывалась главным образом в связи с учением о бумагах на предъявителя, которые на европейском континенте представляют собой довольно резко обособленный вид ценных бумаг. Обособлению бумаг на предъ­явителя способствовало то обстоятельство, что право европей­ских континентальных государств не допускает векселей на предъявителя. Наоборот, английское и американское право допускают векселя на предъявителя, что делает возможным объединение на основе вексельного права положений о целом ряде других бумаг не только ордерных, но и на предъявителя.

Однако это обстоятельство приводит и к практическому недо­статку понятия Оборотного документа. Оно объединяет меньшее количество документов, чем понятие ценной бумаги, и не выделяет юридически весьма существенного момента — необ­ходимость предъявления бумаги для осуществления выражен­ного в ней права.

Общее понятие ценной бумаги известно русской цивилистической науке. Проф. Г. Ф. Шершеневич, отмечая, что «понятие о ценных бумагах не успело до сих пор выясниться ни в жизни, ни в науке, ни в законодательстве», считал необходимым установить за этим термином определенное содержание. Поня­тие ценной бумаги он определял следующим образом: «под именем ценной бумаги следует понимать документ, которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права»¹⁰. Проф. В. М. Гордон, не определяя понятия ценной бумаги, указывает характерные для него признаки (начала литтеральности, легитимации, презентации, абстрактность и автономность права из бумаги; об этих признаках см. гл. 1, 2)¹¹.

Проект Торгового Свода СССР признает ценными бумагами «документы, предъявление которых составляет необходимое условие для осуществления основанного на них права» (ст. 186).

Определение швейцарского проекта формулировано в описа­тельном стиле. Определение итальянского и советского проекта носят более лапидарный характер. Но во всех трех проектах определения построены на признании необходимости предъяв­ления документа, и, следовательно, владения им для осущес­твления выраженного в нем права.

Общность содержания понятия ценной бумаги, установлен­ная в указанных трех проектах, свидетельствует об определив­шейся тенденции континентального европейского права к объ­единению положений об отдельных видах ценных бумаг в единую систему.