10.04.2014 – Сделки банковского финансирования

Лектор – Максим Кобзев, партнер практики финансирования W&C

Тема: Проектное финансирование: структурирование и документация

Это один из видов сделок финансирования. Проектное финансирование – самый интересный вид. Очень комплексная тема, со многими отраслями права.

Практика лектора:

• НОРД-Стрим – Северный поток.

• Сохалин-2 – производство сжиженного газа.

Определение

Проектное финансирование – долгосрочное финансирование проекта (обычно промышленного или инфраструктурного), предоставляемое специально созданной проектной компании.

Часто денежных средств одного кредитного учреждения не хватает, подключается несколько структур.

Общая структура участников:

- Проектная компания (SPV) – создаются под проект;

- Спонсоры – акционеры проектной компании;

- Кредиторы проекта – предоставляют заемные средства.

Специфика проектного финансирования – в принципе любая большая крупная компания (Газпром, Лукойл) могли бы привлечь кредит на себя для определенных целей (строительство нефтеперерабатывающего завода). Но, такие проекты реализуются долго… срок строительства – 3-4 года. До завершения строительства проект прибыли не приносит. После выхода проекта на стадию функционирования… из-за того, что изначально в него были вложены миллиарды долларов, пока он окупится – 8-10 лет. Когда компания привлекает кредитные средства – срок кредита и бывает 8-10 лет. Поэтому если какая-то компания привлекает кредит “на себя”, но на ней вся эта задолженность и будет все это время висеть, а это неприемлемо.

Суть в том, что создается проектная компания, которая на себя привлекает кредит, и только на ее балансе эта задолженность и отражается. Понятно, что под пустую SPV никто кредит выделять не будет… поэтому обычно, до момента, когда завод будет построен и запущен в эксплуатацию, стороны заключают комплишн герентис – т.е. до запуска проекта в эксплуатацию, стороны берут на себя риски.

После запуска проекта – задолженность по кредиту остается только на балансе компании. В этом основная специфика и цель структурирования документации по таким сделкам.

Другие стороны – любой проект должен иметь какую-то продукцию. Чтобы произвести – заключаются договоры на поставку продукции, сырья, электроэнергии. Будут договоры на продажу продукции, котору. Произведет проектная компания.

Кредиторы будут смотреть конечно эти проекты, на сколько этот подрядчик, строительная компания способны справиться со строительством.

После завершения строительства, как правило бывает “договор на эксплуатацию“ с эксплуатационной компанией - так же будет дю дилидженса для кредиторов.

Стороны, принимающие риски (помимо кредиторов и проектной компании):

1. Риски завершения строительства

• Риск не завершения строительства – спонсор (акционер), подрядчик.

• Наличие государственных разрешений – спонсор (акционер), государство (если участвует).

• События непреодолимой силы - спонсор (акционер), страховщик.

Обычно большие требования по страхованию.

2. Риски после завершения строительства

• Эксплуатация объекта – эксплуатационная компания

• Сохранность объекта - эксплуатационная компания

• Поставка сырья для производства - поставщик сырья / покупатель продукции

• Сбыт продукции проекта - поставщик сырья / покупатель продукции

• Наличие гос. разрешений – государство (если участвует)

Договоры

1. КРЕДИТНЫЙ ДОГОВОР (основной!)

Положительные обязательства и отрицательные обязательства:

• Положительные обязательства – по совершению действий.

• Отрицательные обязательства – по воздержанию от совершения действий.

Кредитный договор это не две страницы, где написано, что настоящим кредиторы предоставляют сумму, проценты, сроки… кредитные договоры по проектному финансированию – 400-500 страниц текста, где подробные правила жизни заемщика, до тех пор, пока он кредит не погасит. Кредитные переговоры – очень долгие по времени.

1. Положительные обязательства (совершать действия)

- Соблюдение законодательств; получать гос. разрешения, лицензии; платить налоги.

- Соблюдение требований о защите окружающей среды (РФ и международные). Эколог. Программы.

- Информирование, уведомление кредиторов о существенных изменениях, событиях в рамках проекта.

- Периодическое предоставление кредиторам отчетности по финанс. и операционным результатам.

2. Отрицательные обязательства (не совершать действия)

Общая логика – эти действия потенциально заключаются либо в увеличении долговой нагрузки, либо в выводе денежных средств из проектной компании, либо иные обстоятельства, опять же, потенциально влияющие на платежеспособность.

- Принятия на себя дополнительного долга (нельзя привлекать дополнительное финансирование)

Можно конечно, но, надо будет обосновать, почему это действительно необходимо.

- Расширение проекта без согласия кредиторов.

- Выплата акционерам дивидендов или других сумм, связанных с акционерным капиталов (кроме случаев соблюдение установленных критериев).

- Заключение сделок со связанными сторонами, которые могли бы в результате привести к “утечке” активов.

- Продажа существенных активов, слияния или другие сделки, которые могли бы привести к изменению характера деятельности компании по реализации проекта.

- Ограничения на залоги: договорное ограничение по предоставлению обеспечения (стандартные исключения)

Это пункт в договоре, это запрет на то, чтобы проектная компания создавала обременение (залог) в отношении объектов проектного финансирования.

События неисполнения

Это события или обстоятельства, дающие кредиторам право на использование средств правовой защиты.

С точки зрения заемщика – самый страшный раздел. При наступлении события неисполнения, с точки зрения проектной компании наступают все самые негативные события.

Данный раздел, как правило, тоже на несколько страниц. Не только в проектном финансировании, это бывает и в других кредитных договорах. Например, просрочка платежи – событие неисполнения.

Соль в том, что заемщик не выполнил одно из многочисленных обязательств, дает право кредиторам на досрочное погашение.

• Стандартные условия (события неисполнения):

- Нарушение договорных обязательства, включая неплатеж;

- Ложная или вводящая в заблуждение договорная гарантия (репс, ворранти)

- Перекрестное невыполнение обязательства / перекрестные требования досрочного погашения (кросс-дефолт).

- Смена контроля.

- Банкротство или несостоятельность заемщика

- Недействительность финансовых или проектных договоров

• Другие события:

- До завершения проекта – события, относящиеся к спонсору проекта.

- Не завершение проекта к определенной дате (Long Stop Date)

• Дополнительные, “специфические” события неисполнения, относящиеся к проекту, бизнесу или активам

Сроки устранения:

- Сколько у заемщика времени на устранение любого неисполнения (“дается 20 дней на устранение”)

- Какие события неисполнения могут быть устранены.