!Учебный год 2023-2024 / эссе краудфандинг
.docxКарелова Александра
Группа 214
Тема эссе: возможные варианты регулирования краудфандинга в Российской Федерации.
В настоящее время в действующем законодательстве РФ отсутствует единая модель структурирования отношений между краудфандинговой платформой, стартапом и инвестором. На мой взгляд, наиболее неразрешенной является ситуация с донорами и реципиентом. Что касается взаимодействия платформы с ее пользователями, то здесь, по-моему мнению, правильно представлять такие отношения в виде договора об оказании услуг по привлечению инвестиций (в отношениях «платформа – реципиент») и договоров об оказании услуг по содействию в инвестировании (в отношениях «платформа – донор»).
Отношения между инвесторами и стартапом могут быть урегулированы через несколько подходов. Например, их можно оформить в виде договора займа (гл.42 ГК РФ), по которому юридическое лицо обязуется вернуть инвестору полученную сумму денег, уплатив также проценты. Учитывая специфику отношений инвестора и юридического лица по краудфандингу, следует применять к ним положения статьи 814 ГК РФ о целевом займе, что также обеспечит возможность инвесторов осуществлять контроль за целевым использованием займа. Однако следует оговориться, что могут возникнуть проблемы в случае, если донор (в данном случае – займодавец) потребует досрочного возврата предоставленного займа. Такое право займодавца предусмотрено в п. 2 ст. 811 и п.2 ст. 814 ГК РФ. Эту проблему можно решить, если предусмотреть договором единовременную выплату заемных средств и процентов на них.
Рассматриваемые отношения могут быть оформлены договором дарения (гл.32 ГК РФ). Основная проблема здесь состоит в отсутствии достаточного количества информации. Во-первых, необходимо знать, не являются ли донор и реципиент коммерческими ЮЛ, так как ГК РФ содержит запрет на дарение в отношениях между коммерческими организациями. Такая сделка в соответствии с ГК РФ является недействительной с момента ее совершения и не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью. Однако, дарение может иметь место между коммерческим (в качестве донора) и некоммерческим (в качестве реципиента) юридическими лицами. Запрос на финансирование может быть объявлен и в отношении коммерческого предприятия. Однако ведущие мировые краудфандинговые площадки, например Kickstarter, не допускают подобных ситуаций.
Во-вторых, является ли вклад донора безвозмездным? Отвечая на этот вопрос положительно, стоит так же понимать, что с дарением в данном случае сравнивается не вся процедура сбора денежных средств, а отдельные ее элементы – безвозмездная передача денежных средств (или иного имущества) каждого конкретного донора реципиенту (что, согласно Информ письму Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 №104, является основным признаком для классификации данного договора). Особенность заключается в массовости сбора средств, в результате которого у реципиентов концентрируются большие денежные суммы, а значит это становится привлекательной мошеннической схемой.
Так же я считаю, что данный тип может быть квалифицирован как инвестиционный договор, упомянутый в №39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений». Суть краудинвестинга в том, что инвестор осуществляет вложение денежных средств в капитал инновационной компании, получая взамен долю (акции) в ее уставном капитале, то есть данный вид, в отличие от дарения, будет возмездным. В рамках данной модели возникает вопрос о том, как соблюсти права миноритарных акционеров, т.е. доноров, поскольку они могут находиться в различных юрисдикциях. Одним из вариантов является проведение общего собрания акционеров заочно, с использованием сети Интернет. Такая возможность появилась и в отечественном законодательстве в ходе реформы гражданского права. Оператором может выступить непосредственно краудфандинговая площадка, посредством которой и собиралась нужная денежная сумма.
Здесь применима и модель отношений, используемая при договоре купли-продажи долей (акций) (гл. 30 ГК РФ) или, так называемом, «инвестиционном договоре». Так, инвестор осуществляет вложение денежных средств в капитал инновационной компании, получая взамен долю (акции) в ее уставном капитале (под подобными отношениями следует понимать такое понятие, как краудинвестинг). Однако стоит учитывать и неудобства этой модели: согласно законодательству, максимальное количество участников ООО – 50 (п.1 ст.88 ГК РФ), в настоящее время законодательство о РЦБ не позволяет проводить сделки краудинвестинга ввиду невозможности предложения акций неограниченному кругу лиц, кроме как путем открытой подписки. Этот перечень можно продолжить. Кроме того, в рамках такого подхода возникает вопрос о том, как соблюсти права миноритарных акционеров, т.е. доноров, в тех случаях, когда они находятся в различных юрисдикциях.
Отношения между стартапом и инвесторами можно урегулировать через договор купли-продажи с предварительной оплатой. Суть его заключается в том, что инвестор предварительно оплачивает товар или услугу, которые получит в результате успешного осуществления проекта – п.1 ст.487 ГК РФ. При этом товар может и не существовать вовсе на момент заключения договора, однако он будет создан или приобретен стартапом позже – п.2 ст.455 ГК РФ (договор купли-продажи будущей вещи). Однако не следует забывать о том, что первичной целью инвестора в таком случае может и не являться получение товара.
Кроме всего упомянутого, существенным является вопрос возмездности предоставления средств донорами, поскольку положительный ответ на этот вопрос автоматически исключает возможность урегулирования таких отношений договором дарения. Важен также их более подробный субъектный состав: понимаются ли под стартапами только коммерческие юридические лица? Кто может выступать в роли доноров? Ответы на эти вопросы могут либо исключить некоторые модели (то же дарение), либо его существенно ограничить (например, купля-продажа с предварительной оплатой может попасть под действие ФЗ «О защите прав потребителей», если в роли инвесторов выступят физические лица, то есть потребители). Важно также понимать, что при отсутствии ограничения по юрисдикциям, которым могут быть подчинены доноры и реципиенты, данный вопрос также будет требовать отдельного рассмотрения в виду отличающихся подходов различных стран к краудфинансированию.