ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЕ ДОМИНИРУЮЩИМ ПОЛОЖЕНИЕМ ПУТЕМ "СВЯЗЫВАНИЯ": ДЕЛА ПРОТИВ КОМПАНИЙ MICROSOFT И GOOGLE В ЕВРОСОЮЗЕ

К.С. ЮЧИНСОН

Ючинсон Кристоф Самуэль, преподаватель-исследователь Департамента правового регулирования экономической деятельности Финансового университета при Правительстве РФ, PhD., профессор, Директор программы сотрудничества с университетом Париж 1 Пантеон-Сорбонна/ГУ ВШЭ в России.

В соответствии со статьей 102 Договора о функционировании Европейского союза (TFEU) (d) связывание считается незаконной практикой, когда оно осуществляется фирмой, занимающей доминирующее положение. Европейская комиссия считает, что из-за связывания компанией Google потребители лишаются выбора поисковика, а конкурентам мешают выйти на общий рынок интернет-поисковиков.

Ключевые слова: закон о конкуренции; релевантный рынок; операционная система; проигрыватель мультимедиа; мобильный телефон; поисковая система в Интернете (поисковик); доминирующее положение; злоупотребление доминирующим положением; связывание.

Abuse of dominant position through "tying": the EU cases against Microsoft and Google

Ch.S. Hutchinson

Hutchinson Christophe Samuel, university teacher and researcher at the Department of Legal Regulation of Economic Activities of the Financial University under the Government of the Russian Federation, Ph.D., professor, Director for Russia of the program of cooperation of the university of Paris 1 Pantheon-Sorbonne/EHESE.

According to article 102 TFEU (d), tying is deemed illegal when carried out by a firm in a dominant position. The European Commission considers that because of Google's tying conduct, consumers are being deprived of choice in their search provider and competitors prevented from entry to the general internet search services market.

Key words: competition law, relevant market, operating system, media player, mobile phones, internet search engines, dominant position, abuse of dominant position, tying.

ВВЕДЕНИЕ

27 июня 2017 года на Google был наложен рекордный штраф в 2,4 млрд евро <1> за воспрепятствование конкуренции на рынке поисковых систем - посредников в рекламе <2> и за систематическое предоставление привилегированного положения своей услуге сравнения поставщиков на странице результатов поиска <3>. Хотя сумма штрафа была огромной, его выплата не обязательно может означать, что неприятности Google в Евросоюзе закончились. 20 апреля 2016 года Еврокомиссия послала в Google дополнительное уведомление о претензиях <4>, предложив гиганту IT-индустрии выплатить новый рекордно большой штраф размером до 7 млрд евро <5> за требование от производителей заранее установить поисковик Google Search и соответственно браузер Chrome по умолчанию на свои устройства в обмен на лицензирование некоторых приложений, защищенных правом собственности Google, таких как Play store - приложение, которое считается основным для производителей мобильных телефонов и планшетов, поскольку оно позволяет скачивать 2,2 миллиона приложений Android на тысячи устройств, включая приложения от основных конкурентов Google - Apple, Microsoft и Facebook.

--------------------------------

<1> См.: Price R. Google has been hit with a record-breaking 2,4 billion fine by the EU over its antitrust case // Business Inside UK, http://europa.eu/rapid/press-release_IP-16-2532_en.htm (дата обращения: 15.05.2018).

<2> См.: Европейская комиссия, антимонопольное регулирование: Комиссия предпринимает дальнейшие шаги по расследованию предполагаемого нарушения правил Евросоюза компанией Google при предоставлении сравнения поставщиков товаров и услуг и рекламы, http://europa.eu/rapid/press-release_IP-16-2532_en.htm (дата обращения: 03.03.2018).

<3> См.: Европейская комиссия, антимонопольное регулирование: Комиссия посылает Уведомление о претензиях Google по вопросу сравнения сервисов по продажам; открытое отдельное официальное расследование по устройствам на

платформе Android, http://europa.eu/rapid/press-release_IP-15-4780_en.htm (дата обращения: 28.04.2018).

<4> См.: Европейская комиссия, дополнительное заявление о претензиях, 20 апреля 2016 г., http://europa.eu/rapid/press-release_IP-16-1492_en.htm (дата обращения: 30.03.2018).

<5> См.: Economides N. What Google Can Learn from Microsoft's Antitrust Problems // Fortune. 17 July 2016, http://fortune.com/2016/07/17/europe-google-antitrust/ (дата обращения: 30.04.2018).

Выставление условия продажи одного продукта в зависимости от покупки другого, т.е. связывание, - это то, из-за чего Microsoft попал в серьезные неприятности 13 лет тому назад, когда гигант высоких технологий из Сиэтла выставил условие, что лицензирование операционной системы Windows будет предоставляться производителям персональных компьютеров, совместимых с Intel, только если на эти компьютеры будет заранее инсталлироваться Windows Media Player, собственный потоковый онлайн-проигрыватель мультимедиа Microsoft. За такое связывание Еврокомиссия наложила на корпорацию Microsoft Corporation штраф размером 497 млн евро - крупнейший на тот момент штраф, наложенный в Евросоюзе <6>.

--------------------------------

<6> См.: Европейская комиссия, решение Комиссии от 24 мая 2004 года по судебному разбирательству в соответствии со статьей 82 Договора ЕК и со статьей 54 Соглашения о создании Европейской экономической зоны против корпорации Microsoft (Case COMP/C-3/37.792-Microsoft), http://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=CELEX%3A32007D0053 (дата обращения: 01.03.2018).

Хотя эти два судебных дела разнесены по времени, они удивительно похожи. В обоих случаях фигурантами являются гиганты IT-индустрии США, занимающие доминирующее положение на релевантном рынке, в случае с Microsoft - это рынок совместимых с Intel операционных систем ПК, а в случае с Google - это рынок магазинов приложений, совместимых с системой Android. Обе компании столкнулись (а в случае с Google это еще продолжается) с обвинениями Еврокомиссии в злоупотреблении доминирующим положением на вышеупомянутых рынках, которое заключалось в связывании продажи продукта (связанный продукт) с продажей другого (связывающий продукт).

В соответствии со статьей 102 Договора о функционировании Европейского союза (TFEU) <7> связывание считается незаконным, когда фирма, занимающая доминирующее положение, "создает условие, при котором заключение контракта становится возможным, если другие стороны принимают на себя дополнительные обязательства, которые, в силу своей природы или по сути коммерческого использования, не имеют отношения к предмету данных контрактов" <8>.

--------------------------------

<7> Статья 102 Договора о функционировании Европейского союза (TFEU) (d).

<8> Статья 102 TFEU (d).

Несмотря на это сходство, оба случая разнятся между собой по некоторым пунктам. Обе практики связывания касаются разных продуктов. В случае Microsoft связывающий продукт - это операционная система Windows, а связанный продукт - это проигрыватель мультимедиа WMP, в то время как в случае с Google связывающий продукт - это Play store, приложение для смартфонов на платформе Android, а связанный продукт - это Google Search, интернет-поисковик общего типа.

Оба дела находятся на разных стадиях рассмотрения. В то время как дело Microsoft по вопросу связывания Windows с WMP завершилось решением Европейского суда 2012 года о наложении штрафа в 860 млн евро на IT-гигант из Сиэтла <9>, дело практики связывания Google по-прежнему расследуется <10>.

--------------------------------

<9> В июне 2012 г. Европейский суд поддержал наложение штрафа Европейской комиссией, но уменьшил его сумму с 899 миллионов евро до 860 миллионов. Разница в суммах объяснялась Европейской комиссией "неправильным подсчетом". Решение Комиссии оштрафовать Microsoft не было оспорено Судом, который констатировал, что компания заблокировала равноправный доступ к своему рынку. Решение Общего суда от 27 июня 2012 г. по делу против Еврокомиссии (дело T-167/08), http://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=CELEX%3A62008TJ0167 (дата обращения: 02.03.2018).

<10> 15 апреля 2015 года Комиссия послала Google Уведомление о претензиях (см. http://europa.eu/rapid/press-release_IP-15-4780_en.htm), за которым последовало отправление 20 апреля 2016 года Дополнительного уведомления о претензиях, которое было адресовано сразу Google и материнской компании Google под названием Alphabet Inc. (см. http://europa.eu/rapid/press-release_IP-16-1492_en.htm). Уведомление о претензиях - это формальный этап в расследовании Комиссии в деле по подозрению в нарушении антимонопольного законодательства Европейского союза. Комиссия в письменном виде информирует участвующие в деле стороны о предъявленных к ним претензиях. Адресаты претензий могут изучить документы, находящиеся в материалах расследования Комиссии, ответить в письменном виде и потребовать назначения прений сторон в суде для того, чтобы представить свои комментарии по делу перед представителями Комиссии и антимонопольными органами конкретной страны. Дополнительное уведомление о претензиях позволяет Комиссии укрепиться в предварительных выводах и рассмотреть те вопросы, которые поставила компания в ответе на первое Уведомление о претензиях. Оно также защищает права компании на защиту, предоставляя ей возможность официально ответить на дополнительные свидетельства Комиссия принимает окончательное решение только после того, как стороны воспользуются своим правом на защиту.

Другое различие состоит в том, обвинения против Google гораздо большего объема. В то время как Microsoft была оштрафована за то, что обусловила доступ к операционной системе ПК клиента Windows одновременным приобретением проигрывателя мультимедиа Windows Media Player (WMP), и за отказ предоставлять информацию о взаимодействии систем и приложений и позволить ее использование для целей разработки и дистрибуции программного обеспечения операционной системы сервера для рабочих групп <11>, Комиссия подозревает Google в том, что компания нарушает статью 102 TFEU не только тем, что обусловливает лицензирование магазина приложений Play Store компании Google для производителей устройств предустановкой поисковика Google Search и браузера Google's Chrome, которые настраиваются по умолчанию на мобильных телефонах на платформе Android, но и тем, что дает производителям и операторам мобильных сетей финансовый стимул для предварительной установки на своих устройствах исключительно поисковика Google Search, и в том, что мешает производителям продавать смартфоны и планшеты, которые работают на конкурирующих операционных системах, основанных на открытых исходных кодах платформы Android.

--------------------------------

<11> См.: решение Европейской комиссии от 24 мая 2004 года по судебному разбирательству в соответствии со статьей 82 Договора ЕК и со статьей 54 Соглашения о создании Европейской экономической зоны против корпорации Microsoft (Case COMP/C-3/37.792-Microsoft), http://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=CELEX%3A32007D0053 (дата обращения: 29.04.2018).

Эти вопросы о конкуренции возникли в первую очередь в ряду обвинений, выдвинутых Европейской комиссией против компании Google по поводу воспрепятствования конкуренции на рынке посредничества в рекламе <12> и по поводу систематического предоставления привилегированного положения услуге по сравнению товаров на своих страницах результатов поиска <13>. Европейская комиссия также подозревает компанию в scraping <14> ("заимствовании" контента со страниц нескольких крупных информационных агентств <15> и предоставлении его в результатах Google search без их согласия). Несмотря на разнообразие обвинений, мы бы хотели сосредоточиться исключительно на практике связывания Google, относящейся к операционной системе Android и приложениям на ее основе, так как они, на наш взгляд, более всего схожи с делом компании Microsoft.

--------------------------------

<12> См.: Европейская комиссия, антимонопольное регулирование: Комиссия предпринимает дальнейшие шаги по расследованию предполагаемого нарушения правил Евросоюза компанией Google при предоставлении сравнения поставщиков товаров и услуг и рекламы // URL: http://europa.eu/rapid/press-release_IP-16-2532_en.htm (дата обращения: 03.03.2018).

<13> См.: Европейская комиссия, антимонопольное регулирование: Комиссия посылает Уведомление о претензиях к Google о сравнении поставщиков товаров и услуг и рекламы; начинает отдельное официальное расследование по Android // URL: http://europa.eu/rapid/press-release_IP-15-4780_en.htm (дата обращения: 28.04.2018).

<14> Scraping - это практика сбора полезного материала, например, из обзоров мнений клиентов, размещенных на туристических сайтах конкурентов, для того чтобы улучшить качество результатов поиска собственных сервисов Google.