Учебный год 2023-2024 / обжалование-1

Апелляционное обжалование.

Вопрос о принятии апелляционной жалобы решает судья арбитражного суда единолично в 5-дневнй срок. Итог - 3 возможных определения:

Определение о принятии апелляционной жалобы - все требования к апелляционной жалобе соблюдены; ст.261 АПК

Определение об оставлении апелляционной жалобы без движения - не приложены все необходимые документы; ст.263 АПК

Определение о возвращении апелляционной жалобы - 7 оснований: жалоба подана лицом, не имеющим право на обжалование; жалоба подана на судебный акт, корый не может быть обжалован в апелляции; пропущен срок подачи, срок не восстановлен; заявитель попросил о возвращении жалобы; не устранены обстоятельства, указанные в определении об оставленно без движения; отклонено ходатайство об отсрочке, рассрочке, уменьшении пошлины, пошлина не уплачена; жалоба подана непосредственно в суд апелляционной инстанции, минуя первую инстанцию; Пленум оговаривает, что если жалобу уже кто-то подал, дело уже в апелляционной инстанции, жалобу можно передавать сразу в апелляцию.

Взвращение жалобы не препятствует подаче еще одной жалобы.

Если жалоба принята к производству в суде апелляционной инстанции, она должна быть рассмотрена судом апелляционной инстанции. Исключения - случаи прекращения производства по жалобе:

1) от заявителя поступило ходатайство об отказе от жалобы

2) в жалобе обнаружены новые требования

3) жалоба приняты ошибочно на судебный акт, который не подлежит обжалованию

Примечание: не путать институт с прекращением производства по делу в целом. Другие лица, участвующие в деле, направляют отзыв на апелляционную жалобу с приложением соответствующих документов - доказательств, доводов. Направляют как в суд, так и другим лицам, участвующим в деле.

Процессуальный порядок рассмотрения дела в апелляционной инстанции

Главное правило: суд рассматривает дело по правилам рассмотрения дела судом первой инстанции с особенностями, предусмотренными для апелляции.

Для устранеения недоразумений Пленум по апелляции отмечал, что можно заявлять ходатайства, вызывать свидетелей, проводить экспертизу, протокол также ведется.

Основные особенности:

1) упрошенный порядок подготовки дела к судебному разбирательству: проводить подготовку нужно, но с учетом целей апелляционного производства

2) предварительное судебное заседание можно не проводить; дело сразу назначают к судебному разбирательству

3) срок рассмотрения дела в апелляции - до 2 месяцев (с учетом подготовки); особо сложные случаи - увеличение до 6 месяцев

4) главное: при рассмотрении дела суд не только разбирает дело повторно, но и проверяет уже существующий судебный акт. Судебный акт уже есть; поэтому его нужно проверять. Проверяется законность и обоснованность судебного акта; если обжалуется только часть акта, проверяется только эта часть, далее - странная часть - если стороны не заявят возражений. Однако вне зависимости от доводов жалобы суд обязан проверить, не было ли существенных нарушений процессуальных норм по списку части 4 ст.270.

5) рассмотрение производится по имеющимся и дополнительно представленные доказательствам. Дополнительные доказательства принимаются только тогда, когда заявитель сумел убедить суд в том, что не мог представить их в первую инстанцию по причинам, не зависящим от него.

Интересный момент: это говорится только о доказательствах, прилагаемых к жалобе; для возражения - модно предоставлять различные доказательства

6) дело рассматривается коллегиально - 3 профессиональных судьи

7) не применяютсы следующие правила: о соединении/разъединении требований; об изменении предмета, основании иска, размера исковых требований, о предъявлении встречного иска, о замене ненадлежащего ответчика, о привлечении к участию в деле третьих лиц.

8) не допустимый новые исковые требования по сравнению с первой инстанцией.

9) апелляционная жалоба на решения, принятые в порядке упрощенного производства, расстриваются единолично и по имеющимся в деле доказательствам.

10) по результатам рассмотрения жалобы судом принимается постановление (содержание - ст.271 АПК); постановление вступает в силу сразу.

Копии постановления направляются сторонам в 5-дневный срок со дня принятия.

Nota bene: при рассмотренииидела в апелляции будет установлено, что имеются существенные нарушения процессуального права (ч.4 ст.270), арбитражный апелляционный суд выносит определение о начале рассмотрения дела по правилам, установленными для первой инстанции без всяких особенностей. Тогда дело рассматривается полностью по правилам первой инстанции: можно приносить доказательства без ограничений, менять предмет, основание иска, привлекать других участников. Но все равно по результатам рассмотрения суд принимает постановление.

Полномочия суда апелляционной инстанции

Апелляционный суд вправе:

• Оставить решение без изменения, жалобу без удовлетворения

• Изменить решение/судебный акт

• Отменить решение и принять по делу новый акт

• Отменить решение и прекратить производство по делу

• Отменить решение и оставить первоначальный иск без рассмотрения (например, дело неподведомственно арбитражному суду, не соблюден обязательный досудебный порядок)

У апелляционного сдуа по общему правилу нет полномочия отменить решенное и отправить дело на новое рассмотрение в первую инстанцию. На этот счет уже 4-5 лет ведутся споры. КС принимал несколько актов, отмечая необходимость наличия у апелляции возможности отправить дело в первую инстанцию. Но не все так просто: если у лица существенно нарушено право, появляется много ограничений: суд апелляционной инстанции может находиться далеко; также отсутсвует право на апелляционное обжалование.

Пленум указал только один случай, когда суд вправе отменить решение и отправить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции: обнаружено нарушение правил подсудности.

Основания для отмены и изменения судебных актов

1) Незаконность судебного решения

-нарушение или неправильное применение норм материального права; классный вопрос о том, может ли суд нарушить норму материального права, ведь он по сути не субъект конкретного материального права.

1. Суд не применил закон, подлежащий применению

2. Суд применил закон, не подлежащий применению

3. Суд неправильно истолковал норму закона

-нарушение или неправильное применение норм процессуального права. В отличие от нарушения норм материального права не всякое процессуальное нарушение влечет отмену решения, а только нарушение, существенное и грубое. Соответственно, нарушение должно быть таким, которое привело или могло привести к принятию неправильного решения. Является ли нарушение грубым или нет, в каждом конкретном случае решает апелляционный суд. Однако ряд процессуальных нарушений прямо обзначен в законе как точно грубые (обнаружены - отменяем):

1. Рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе

2. Рассмотрение дела в отсутсвие кого-либо из участвующих лиц, не извещенных надлежащим образом о судебном заседании; 2 место по частоте

3. Нарушение правил о языке - таких нарушений почти нет

4. Принятие решения о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле - самое часто встречающееся основание для отмены

5. Неподписание решения судьей/подписание не теми судьями, которые принимали решение

6. Отсутствие в деле протокола судебного заседания/подписание не теми лицами

7. Нарушение правил о тайне совещания судей

Кроме этих семи оснований фактически КС ввел 8-е основание: нарушение правил подсудности - точно грубое нарушение процессуального права.

2) Необоснованность судебного решения - достаточно хотя бы одного из оснований:

-неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела: суд неправильное определение предмета доказывания

-недоказанность обстоятельств, имеющих значение для дела, которые суд считает установленными

-несоотствие выводов решения установленными обстоятельствам дела

Особенности обжалования определений

Обжалование возможно отдельно от решения:

• В АПК прямо написано, что на определение может быть подана апелляционная жалоба

• Определение препятствует дальнейшему движению дела.

Рассматривается жалоба аналогично; срок на обжалование - 1 месяц. В некоторых случаях срок рассмотния меньше - 15 дней.

Иные полномочия суда - можно отменить определение и отправить на новое рассмотрение.

Тема: Производство в арбитражном суде кассационной инстанции

Существует две кассации:

Порядок подачи и рассмотрения жалоб в судах округов и суде по интеллектуальным правам

Кассация 1 - в арбитражном процессе проверка законности и частично обоснованности судебных актов, вступивших в законную силу, как правило, вышестоящим судом, по инициативе заинтересованных лиц.

Объекты обжалования - вступившие в законную силу:

1. Решения по первой инстанции судов субъектов РФ

2. Решения по первой инстанции арбитражных судов округов: взыскание компенсации

3. Решение по первой инстанции суда по интеллектуальным правам

4. Постановления судов апелляционной инстанции

5. Определения арбитражных судов субъектов РФ, определения судов апелляционных инстанций, определения судов кассационной инстанции, определения суда по интеллектуальным правам.

Примечание: вступившее в законную силу решение или определение арбитражного суда первой инстанции может быть объектом обжалования в кассации, только если такое решение было объектом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, либо если суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока в подаче жалобы.

Данное примечание не распространяется, если есть апелляция:

• На решения и определения, принятые в первой инстанции суда по интеллектуальным правам

• На решения и определения суда, которые не подлежат обжалованию в порядке апелляции

Дела в кассационной инстанции рассматриваются или арбитражным судом округа, или судом по интеллектуальным правам.

Арбитражный суд округа в любом случае рассматривает дела в кассации в составе коллегии. Есть другой подход: дело рассматривает суд по интеллектуальным правам; рассматривает дела, которые он сам рассмотрел по первой инстанции, а также иные дела, которые рассмотреть дела по интеллектуальным правам. Если он сам рассмотрел дело по первой инстанции - Президиум рассматривает кассации. Если дело рассмотрено другими судами - коллегией суда.

Если судебный акт был принят с нарушением материального или процессуального права, а также необоснованно, такие ошибки могут быть оперативно исправлены и после того, как судебный акт вступил в законную силу.

Субъекты права на обжалование

1. ЛУД, в том числе прокуроры, правопреемники

2. Представители при наличии у низ специальных полномочий; законные представители

3. Лица, не привлеченные в участию к деле, если суд принял решение об их правах и обязанностях.

Некорые выделяют уполномоченного; но это ЛУД.

Форма и содержание кассационной жалобы

Ст.277 АПК

Самое главное: в кассационной жалобе обязательно нужно отметить основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует судебный акт со ссылкой на законы, иные НПА, обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства. Важно: имеющиеся в деле: которые уже есть.

Основания - это незаконность судебного акта, нарушение материального/процессуального права. Что касается необоснованности судебного акта - все сложно; в кодексе 1995 года было указано, что нельзя ссылаться на необоснованность акта. В кодексе 2002 года прямого запрета в настоящее время на указание на необоснованность нет. Таким образом, писать о необоснованности акта можно (с учетом оснований для отмены).

Из нормы ст.277 следует, что новые доказательства не должны представляться в суд кассационной инстанции ни при каких обстоятельствах.

Опять же есть вопрос о процессуальных нарушениях. Доказывание процессуальных нарушений не связано с данными ограничениями. Ограничения не распространяются на доказывание процессуальных нарушений.

После слова прошу следует не только просить о проверке законности, но и указать то полномочие кассационного суда, которое дорожно быть реализовано в результате пересмотра дела. Мы выбираем то полромочие, которое нам нужно. Сюда его вписываем. После указания этого - приложения. Прилагаем копии обжалуемого судебного акта, гос.пошлину, направление другим лицам копии жалоб и документов, доверенность представителю.

С 2010 года кассационная жалоба может быть подана путем использования интернета.

Срок и порядок подачи

Кассационная жалоба может быть подана в срок не позднее 2 месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта, если иное не предусмотрено кодексом. По всем определениям и по постановлению апелляционного суда (жалоба на определение) - срок дляподачи равен 1 месяцу.

Данный срок, пропыленный по уважительным причинам, может быть восстановлен, если ходатайство подано не позднее чем через 6 месяцев со дня вступления в силу акта.

Постановление Пленума по срокам; п.29-30: исчисление и восстановление сроков подачи и восстановления жалоб.

Кассационная жалоба подается в арбитражный суд кассационной инстанции через арбитражный суд, принявший решение (канцелярия/почта). Арбитрадный суд первой инстанции обязан направить кассационную жалобу вместе с делом в трехдневный срок.

Впрос о возможности принятия кассационной жалобы решает судья кассационной инстанции единолично в 5-дневный срок.

По результатам рассмотрения жалобы судья кассационного суда может:

1. Вынести определение о принятии жалобы - ст.278; результат - возбуждение производства в суде кассационной инстанции; этим же определением назначается дата рассмотрения. Подготовка дела очень упрощена.

2. Вынести определение об оставлении жалобы без движения - есть мелкие недочеты по оформлению. Предоставляется срок для исправления недостатков; уложились в срок - жалоба принята.

3. Вынести определение о возвращении жалобы.

Основания:

-жалоба подана лицом, не имеющим право на обжалование

-жалоба подана на судебный акт, клторый не может быть обжалован в кассации

-пропылен срок и не восстановлен; нет ходатайства о восстановлении

-заявитель попросил возвратить жалобу

-не устранеры обстоятельства, указанные в определении об оставленно без движения

-не пройдена апелляционная инстанция

-отклонено ходатайство об отсрочке государственной пошлины

-жалоба подана непосредственно в суд кассационной инстанции

Отказа от принятия жалобы нет.

Если жалоба принята к производству, она должна быть рассмотрена до конца (есть, конечно, прекращение производства по жалобе).

Другие лица, участвующие в деле, направляют в суд отзыв на кассационную жалобу, а также всем лицам, участвующим в деле.

Порядок рассмотрения дела

Главное правило - суд рассматривает дело по правилам рассмотрения дела судом первой инстанции с особенностями, которые установлены законом.

1. Подготовка дела к судебному разбирательству упрошенная (исзодя из смысла кассации); предварительные заседания можно не проводить

2. Дело рассматривается коллегиально без арбитражных заседателей (коллегия/президиум)

3. Срок рассмотрения дела - 2 месяца со дня поступления кассационной жалобы, включая подготовку. Налимьего сложное - срок может быть продлен до 6 месяцев.

4. В кассации арбитражный суд дело не рассматривает повторно, не устанавливает обстоятельства на основе исследования доказательств; только проверяет обжалованный судебный акт.

5. Пределы проверки - проверяется законность судебного акта, правильность примения норм материального и процессуального права, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях на жалобу. Но независимо от доводов, содержащихся в жалобе, кассационный суд обязан проверить, не было ли нарушений нижестоящими судами норм процессуального права, содержащихсы в части 4 ст.288 АПК - грубые нарушения. Получается, что закон говорит о проверке законности судебного акта. Но иногда закон говорит о том, что проверяется и обоснованность. Видимо, суд кассационной инстанции частично обязан проверять обоснованность судебных актов. Это давнишний спор: входит ли обоснованность в законность.

В кассационной инстанции новые доказательства не представляются, не расшибаются, обстоятельства на из основе не устанавливаются.

6. Суд кассационной инстанции вправе приостановить исполнение судебных актов, которые обжалуются.

7. В кассационной инстанции не применяются следующие правила:

О передаче дела на разрешение третейского суда

Об изменении основания и предмета иска

Изменение исковых требований

О привлечении третьих лиц

О соединении/разъединении требований

Ведение протокола

Результат рассмотрения жалобы - постановление. Сразу вступает в силу.

Полномочия кассационного суда:

Ст.287 АПК:

1) оставить судебный акт без изменения, жалобу без удовлетворения

2) изменить судебный акт, отменить судебный акт, принять новый судебный акт, если фактические обстоятельства по делу установлены правильно, но судом неправильно применена норма права, либо законность судебного акта повторно проверятеся кассационным судом при отсутсвии грубых нарушений процессуального права (ч.1 ст.287)

3) изменить судебный акт или отменить судебный акт и направить дело на новое рассмотрение, если соответствующий суд нарушил нормы процессуального права, предусмотренными ч.4 ст.288, или если выводы, содержащиеся в обжалуемых судебных актах, не соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам, имеющимся в деле доказательствам.

4) изменить судебный акт, отменить судебный акт и передать дело на новое рассмотрение другого арбитражного суда первой или апелляционной инстанции, в пределах того же судебного округа, если акты повторно проверяются судом кассационной инстанции и содержащиеся в них выводы не соответствуют установленным фатическим обстоятельствам или имеющимся в деле доказательствам.

5) оставить в силе один из ранее принятых по делу актов.

6) отменить судебный акт и прекратить производство по делу.

7) отменить судебный акт; оставить первоначальное заявление без рассмотрения.

Основания для отмены судебных актов

1) незаконность акта:

-неправильное применение норм материального права: неприменение закона, подлежащего применению, применение закона, не подлежащего применению, неправильное толкование норм права

-неправильное применение норм процессуального права

Нарушение процессуального права является основанием для отмены только если оно существенное, грубое, привело или могло привести к принятию неправильного судебного акта.

Грубое это нарушение, или нет в каждом конкретном случае решает суд кассационной инстанции.

Однако в любом случае грубым нарушением процессуального права считаются те нарушения, которые перечислены в ч.4 ст.288 АПК. Они практически полностью совпадают с теми нарушениями, которые представляются грубыми в апелляционной инстанции. К семи нарушениям добавлено 8 - нарушение правил подсудности.

2) необоснованность акта -несоответствие выводов суда содержащимся в судебном акте фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам

Кассация 2

Кассация 2 - в арбитражном процессе проверка законности судебных актов, вступивших в законную силу судебной коллегией Верховного суда РФ по инициативе заинтересованных лиц.

Объекты обжалования:

1) решения, определения арбитражных судов субъектов РФ

2) постановления, определения арбитражных апелляционных судов

3) решения, определения арбитражных судов округов по первой инстанции

4) решения, определения суда по интеллектуальным правам по первой инстанции

5) определения арбитражных судов округов, суда по интеллектуальным правам, вынесенных ими в процессе кассации

Все пять штук - если данные судебные акты обжаловались в кассационной инстанции 1.

6) постановления и определения арбитражных судов округов и суда по интеллектуальным правам, принятым по результатом рассмотрения кассационной жалобы.

Дело в кассации 2 рассматривает судебная коллегия ВС РФ.

Какая коллегия - практика пошла странная. ДБ - судебная коллегия по экономическим спорам. Но дела попадали в административную коллегию, гражданскую коллегию. Странно, что дело подом может рассматриваться по правилам КоАП, ГПК.

Субъекты обжалования - те же самые лица:

1) ЛУД

2) представители

3) иные лица, если их права нарушены. Лица могут обжаловать в кассации 2, только если считают, что там содержится существенное нарушение норм материального права; существенное нарушение их прав и интересов.

Кассация 2 - исключительная стадия процесса.

Кассационная жалоба подается непосредственно в ВС РФ.

Срок подачи - жалоба подается в срок, не превышающий 2 месяцев со дня вступления в силу последнего обжалуемого судебного акта, принятого по данному делу - постановление по кассации 1.

Срок может быть восстановлен, если ходатайство подано не позднее 6 месяцев со дня вступления акта в законную силу.

Форма и содержание кассационной жалобы 2

Главное - основания, по которым лицо обжалует судебный акт с указанием на то, в чем заключается существенное нарушение норм материального или норм процессуального права, повлиявшее на исход судебного разбирательства с приведением доводов, свидетельствующих о существенных нарушениях прав и законных интересах этого лица.

Требования - исходя из полномочий кассационной инстанции 2. Прикладываем документы.

Другие лица, участвующие в деле, получив копию кассационной жалобы 2, обязаны направить отзыв.

С этапа кассации 2 прокурор подает представление (а не жалобу).

После подачи кассационной жалобы 2 проходит три этапа:

1) кассационная жалоба изучается на предмет формального соответствия требованиям закона в течение 10 дней. Непонятно, кто это делает. Видимо, судья. Жалоба или принимается, или возвращается без рассмотрения.

Основания для возвращения жалобы:

Жалоба не соответствует требованиям по содержанию, приложениям

Жалоба подана лицом, не имеющим на это право; жалоба подана на судебный акт, которыйнельзя обжаловать

Истек срок и он не восстановлен (на подачу жалобы)

Заявитель попросил возвратить жалобу

Жалоба подана снарушением подсудности.

На этом первый этап заканчивается.

2) Кассационная жалоба/представление изучаются судьей ВС РФ. судья вчитывается в жалобу. Судья вправе истребовать дело из первой инстанции.

На втором этапе судья верховного суда вправе вынести определение о приостановлении исполнения обжалуемого акта, если обтэтом попросил и это обосновал ЛУД.

По результатам изучения дела и материалов - судья ВС может вынести одно из двух определений:

-Об отказе в передачи жалобы/представления для рассмотрения в судебном заседании судебной коллегии

-О передаче кассационной жалобы вместе с делом для рассмотрения в судебном заседании судебной коллегии ВС РФ.

Вокруг данного определения ведутся многочисленные споры.

Получается, что доступ к правосудию идет через одного человека - судью ВС РФ; скорее всего, второй жтап не будет пройден. Вопрос: никуда ничего не обжалуешь.

Председатель ВС/заместитель председателя вправе не согласиться с определением об отказе в передаче; вправе принять.

Срок 2 этапа - 2 месяца; 3 месяца (если дело истребовано).

Можно продлить срок на 2 месяца.

3) при рассмотрени дела судебная коллегия ВС РФ проверяет правильность применения норм материального права и процессуального права в пещерах доводов, изложенных в кассационной жалобе. В интересах законности коллегия вправе выйти за эти пределы.

Все ЛУД извещаются о времени и месте рассмотрения дела.

Срок этапа - 2 месяца со дня вынесения определения о передаче.

Порядок рассмотрения:

Доклад дела судьей ВС: докладчик излагает обстоятельства дела; содержание актов, в том числе актов, принятых в кассации. Судье-докладчику другие судьи могут задавать вопросы

Если в судебное заседание явились ЛУД и представители, они могут дать объяснения.

Если прокурор- ЛУД, ониможет дать свое заключение; может участвовать только прокурор по поручению Генерального прокурора РФ

После этого - по результатам рассмотрения судебная коллегия выносит определение в закрытом судебном заседании. Определение разрешается большинством голосов. О вынесенном определении инфоомирубтся ЛУД.

Содержание определения - 291.13.

Порядок подачи и рассмотрения жалобы и представления в судебной коллегии ВС РФ