1. Понятие предпринимательства

Экономическая деятельность – процесс производства материальных и духовных богатств, включая производство, распределение и обмен . Её цель – удовлетворение потребностей человека . Вытекает из существа товарного производства, связана с процессом производства, воплощается в производстве продукции, оказании услуг, их распределении и использовании.

Хозяйственная деятельность – вид экономической деятельности (это производство, хранение, переработка, транспортировка материальных ценностей, выполнение работ, оказание услуг).

1

Предпринимательская деятельность – вид экономической и хозяйственной деятельности.

Предпринимательская деятельность (статья 2 ГК РФ):

•самостоятельная,

•осуществляемая на свой риск деятельность,

•направленная на систематическое получение прибыли

-от пользования имуществом,

-продажи товаров,

-выполнения работ

-или оказания услуг

лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Признаки предпринимательской деятельности:

•Самостоятельность – свобода, независимость в принятии решений, свободы выбора направлений и методов деятельности => виды самостоятельности: имущественная, организационная, волевая;

Самостоятельность можно ограничить – в целях сохранения нравственности, государственного строя и т.п.

•Систематичность - к деятельности и к прибыли, качественный, а не количественный признак.

•Направлена на систематическое извлечение прибыли: в разных ФЗ - разные определения прибыли.

ВНК РФ прибыль = доходы минус расходы ; однако для иностранных организаций, действующих без образования постоянных представительств – только доходы без вычетов расходов.

Есть точка зрения, что главное – это удовлетворение потребностей заказчика + в Конституции указано, что наше государство социальное. Пугинский говорит, что цель должна быть: создание чего-то нового.

•Осуществляемая на свой риск.

Риск – психическая оценка человеком необходимости и целесообразности поступка с учётом возможных

альтернатив. Риск – правомерное осознанное поведение, результатом которого может быть достижение любого предпринимательского результата либо недостижение его.

Предпринимательский риск – деятельность предпринимателя в состоянии неопределенности относительно вероятного получения прибыли , когда предприниматель не может оценить, получит ли он прибыль или будут убытки

•Характер деятельности: сдача имущества в пользование, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг.

•Регистрация ИП или ЮЛ (не сущностный признак деятельности, без регистрации будет незаконная предпринимательская деятельность).

Раньше в Законе был признак инициативности.

Факультативные признаки (присущи, но не закреплены):

•профессионализм;

•новаторство (признак инновационной, а не предпринимательской деятельности);

•социальная ответственность (Пугинский);

•инициативность (СССР, Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 1989).

•имущественная ответственность.

Иногда предпринимательскую деятельность можно осуществлять только на профессиональной основе (с квалификацией): врач, водитель определенного транспортного средства.

2. Предпринимательское право

Какие вообще есть отрасли:

2

1.Профилирующие, базовые отрасли, охватывающие главные правовые режимы:

•базовая отрасль всей системы - конституционное право;

•материальные отрасли: гражданское, административное, уголовное право,

•три соответствующие им три процессуальные отрасли.

2.Специальные отрасли, где правовые режимы модифицированы, приспособлены к особым сферам жизни общества:

•от гражданского права: трудовое право, семейное право.

•от административного права: финансовое право, земельное право, право социального обеспечения, исправительно-трудовое право.

3. Комплексные отрасли , для которых характерно соединение разнородных институтов профилирующих и специальных отраслей: хозяйственное право, сельскохозяйственное право, природоохранительное право, торговое право, право прокурорского надзора, морское право.

Райхер В. К.: комплексная отрасль должна соответствовать трем критериям:

•единый предмет регулирования;

•крупная общественная значимость предмета;

•объёмная совокупность НПА.

Является ли отраслью права предпринимательское право?

Первый подход – ДА

• Е.П. Губин, А.Г. Быков, В.В. Лаптев, В.К. Мамутов, В.С. Мартемьянов => комплексная отрасль (по Алексееву С.С.)

•Алексеев С.С. «Если брать за основу традиционное деление на предмет и метод, то предпринимательского права нет. Если брать другие критерии, то предпринимательское право будет существовать».

Второй подход – НЕТ

•Г.Ф. Шершеневич, Б.И. Пугинский, Е.А. Суханов, В.Ф. Яковлев, В.Ф. Попондопуло (считает, что предпринимательское право = "коммерческое"): предпринимательское право - подотрасль ГП;

•Суханов Е.А.: «есть законодательный массив + есть учебная дисциплина для него, но нет отрасли права»;

• Яковлев В.Ф.: «коммерческое право – подотрасль ГП , которое регулирует отношения предпринимателей, т.е. выделение отраслей по субъекту»;

•Пугинский Б.И.: «ПП – подотрасль ГП, коммерческое право - часть ПП, связанная с торговлей» (стр. 48 учебника Губина, но на лекции Пугинский говорил, что коммерческое право - самостоятельная отрасль).

Третий подход – является отраслью второго порядка (О.М. Олейник):

•I порядок – две базовые отрасли гражданское VS административное;

•II порядок – ПП, СП, ТП и т.д. (сочетают признаки и методы базовых отраслей)

Предмет предпринимательского права.

Предмет ПП: правовое регулирование предпринимательской деятельности.

Нет чётких отношений как в ГП. В ПП замешаны частные и публичные отношения.

Отношения, регулируемые ПП (система ПП):

• Отношения, связанные с организацией предпринимательской деятельности => отношения по поводу реализации права лица на занятие предпринимательской деятельностью , т.е. отношения по регистрации ИП, ЮЛ, лицензирование, СРО.

•Отношения, связанные с самой предпринимательской деятельностью, с получением прибыли =>

в основном ГП ( регулирование договорных отношений ) + немного публичного права в части регулирования цен.

3

• Отношения, по государственному регулированию предпринимательской деятельности =>

публичное регулирование государственными органами, защита социальных, финансовых, бюджетных, экологических, энергетических отношений

•Внутрихозяйственные, внутрикорпоративные отношения => некоторые говорят, что относятся к предмету ГП как личные неимущественные. Но личные неимущественные права нельзя передать, а корпоративные можно.

Метод предпринимательского права.

Метод (юридический режим) – правовой => совокупность императивных, диспозитивных методов.

Есть методы:

•обязательных предписаний (один вариант поведения),

•метод рекомендаций (несколько вариантов поведения),

•автономных решений (диспозитивный метод).

Система предпринимательского права.

Наука предпринимательского права делится на две части: Общую и Особенную.

Общая часть включает:

•понятие предпринимательской деятельности;

•источники российского предпринимательского права;

•понятие и виды субъектов предпринимательского права;

•систему требований, предъявляемых к осуществлению предпринимательской деятельности, государственное регулирование предпринимательской деятельности;

•правовые основы создания, прекращения, банкротства хозяйствующих субъектов;

•правовые основы управления предприятием;

•правовой режим имущества предпринимателей и т.д., приватизация

•конкуренция и монополии

•сроки в предпринимательском праве

•санкции и ответственность

•правовое регулирование рассмотрения хозяйственных споров

Особенная часть содержит вопросы правового обеспечения отдельных видов предпринимательской деятельности:

•товарные рынки

•энергетические рынки

•рынок ценных бумаг

•страховые услуги

•аудиторская деятельность

•оценочная деятельность

•инвестиции

•инновации

•реклама

•правовые основы кредитования предпринимателей;

•правовое регулирование информационного обеспечения предпринимательской деятельности;

•правовое регулирование внешнеэкономической деятельности и т.д.

3.Законодательство о предпринимательской деятельности.

Источник предпринимательского права — внешнее выражение права, правовая форма норм,

регулирующих предпринимательские отношения.

Законодательство о предпринимательской деятельности - вся система правовых актов , регулирующих соответствующую систему отношений.

Система законодательства о предпринимательской деятельности – классификация законодательных актов,

построенная с помощью разных критериев и оснований, а у нас именно:

•по юридической силе (законы и подзаконные акты)

•по сфере (в РФ, в совместном ведении и в субъектах РФ)

4

•по масштабам деятельности (централизованное и локальное регулирование – это корпоративные акты)

Особенности законодательства о предпринимательской деятельности:

•включает значительную часть законов различной отраслевой принадлежности.

•носит комплексный характер (например, при регулировании деятельности акционерных обществ, мы видим, что их деятельность регулируется в том числе нормами финансового, земельного, административного права, в связи с чем и сам закон об АО принимает комплексный характер).

Направления развития (они же - функции):

• четко выраженная тенденция на принятие законов, обеспечивающих общее состояние рынков (ФЗ о защите конкуренции 2006 года, ФЗ о несостоятельности/банкротстве 2002 года, ФЗ о рынке ценных бумаг 1996 года).

•принятие законов, которые устанавливают/регламентируют правовое положение/статус отдельных

субъектов и правовой режим отдельных видов имущества (например, закон об инвестиционных фондах 2001 года, где ПИФы представляют собой субъект, а объект права). Это законы об АО 1995 года, об ООО 1998 года, о производственных кооперативах 1996 года и т.д.

•принятие законов, которые регулируют отдельные виды предпринимательской деятельности (ФЗ об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений 1998 года, ФЗ о рекламе 2006 года, ФЗ об аудиторской деятельности 2008 года и т.д.).

• законы, совмещающие в себе сферы регулирования второй и третьей группы (ФЗ о банках и банковской деятельности 1990 года).

•законы, устанавливающие требования к предпринимательской деятельности (ФЗ о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей и ЮЛ 2001 года, ФЗ о лицензировании отдельных видов деятельности 2011 года).

•законы, определяющие направления государственной поддержки субъектов предпринимательской деятельности (ФЗ о защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей 2008 года, о развитии малого и среднего предпринимательства 2007 года).

• законы, определяющие порядок осуществления внешнеэкономической деятельности (ФЗ об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности, о специальных экономических мерах 2006 года).

Система законодательства:

Среди законов занимает особое место Конституция.

В ней в качестве общеэкономических принципов закрепляется свобода экономической деятельности, свобода экономического пространства (включая свободу перемещения товаров и услуг), свободное использование имущества для занятия предпринимательской и иной экономической деятельностью и т.д.

Гражданский Кодекс устанавливает и регулирует базовые имущественные отношения между участниками экономического процесса. Общие положения целиком применяются к предпринимателям, есть специальное положения – например, статья 401 про усиленную ответственность.

Другие ФЗ:

• с общими нормами для всех видов предпринимательства : ФЗ об ипотеке 1998 года, о несостоятельности (банкротстве) 2002 года, ФЗ о рекламе 2006 года, ФЗ о приватизации государственного и муниципального имущества 2001 года, о лицензировании отдельных видов деятельности 2001 года, ФЗ о защите прав потребителей 1992 года, о развитии малого и среднего предпринимательства в РФ 2007 года.

•со специальными нормами – ФЗ о банках и банковской деятельности 1990 года, об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений 2008 года.

Подзаконные НПА — огромный массив документов, настолько большой, что чтобы в нем разобраться, надо принять Предпринимательский Кодекс.

•Указы Президента

•Постановления Правительства

•Правовые акты министерств, иных ФОИВ

•Акты Центрального Банка

Обычаи.

5

До 27 июля 2013 года обычай назывался обычаем делового оборота.

Это сложившееся и широко применяемое в какой-либо деятельности предпринимательской деятельности правило поведения , не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

То есть он сложился, повторяем, локализован и общепризнан

Общеобязательность этого источника предопределена традицией, то есть неоднократного применения этих

отношений.

Обычай следует отличать от обыкновения — на необходимость дифференциации этих понятий указывается

вВенской Конвенции 1980 года «О международной купле-продаже товаров».

•Основное отличие заключается в том, что под обычаем понимается некое общее правило, подлежащее применению в качестве диспозитивной нормы.

•Обыкновение – не источник права

•Обыкновение тоже является сложившимся правилом поведения, но стороны должны обязательно

•Обыкновения содержатся в сборниках обыкновений (например, Инкотермс).

По сути - это подразумеваемое сторонами условие конкретного договора, которое учитывается при

определении прав и обязанностей сторон.

Акты применения права — "негативное нормотворчество" - решения КС об отмене акта , признанного неконституционным является источником; информационные письма и постановления ВАС - тоже да; иные решения — нет.

4. Предприниматель и государство

Государственное регулирование и государственное управление:

Первая точка зрения: синонимы.

Вторая точка зрения: государственное регулирование – более широкое понятие : воздействие за счёт экономических и административных мер; государственное управление – более узкое понятие: воздействие за счёт административных мер.

Губин говорит, что у нас нет правовой основы для этого всего , так как государственное регулирование не впихнули в один закон, а все в разных законах по одной норме или разделу (Закон о рекламе, Закон о рынке ценных бумаг)

Субъекты: органы государственной власти всех ветвей

Объекты:

•Отдельные виды предпринимательской деятельности

• Отдельные средства, с помощью которых осуществляется государственное регулирование (цена,

планирование, денежное обращение)

Цели и задачи: создание наилучших условий для развития экономики и предпринимательства

Подцели:

•Выравнивание экономического цикла

•Стабилизация денежного обращения

•Создание конкурентной среды

•Обеспечение нормальной занятости населения

6

•Стабильность цен

•Создание условий для социального партнерства

Функции:

•Создание правовой базы для эффективного функционирования рынка

•Формирование стабильных правил игры

Методы регулирования:

•прямые = административные (властное воздействие, принятие управленческого решения):

-государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности, регистрация прав;

-лицензирование;

-установление квот;

-контроль и надзор

-государственные заказы;

-меры административного принуждения;

-установление цен;

-налогообложение (прямое)

•косвенные = экономические (стимулы, поощрения, создаёт условие для воздействия):

-прогнозирование (деятельность участников планирования по оценке рисков): краткосрочная, среднесрочная (3-5 лет) и долгосрочная перспективы;

-планирование (ФЗ 2014 года "О стратегическом планировании в Российской Федерации")

К документам планирования относятся, в том числе, стратегии социально-экономического развития Российской Федерации (а они могут быть отраслевыми); государственные программы, например. В этих документах пишут план мероприятий в той или иной отрасли экономики.

-разработка федеральных целевых программ, там указываются цели, задачи и механизм достижения

-налогообложение (косвенное)

•правовые средства (исключительное изобретение юриспруденции):

-договор;

-ответственность;

-конструкция ЮЛ;

-особая экономическая зона;

-саморегулируемые организации.

5. Правовое обеспечение государственного регулирования

Правовое обеспечение государственного регулирования предпринимательской деятельности предполагает придание правовой формы средствам, с помощью которых осуществляются регулирование, создание

необходимых условий для их эффективного применения.

Правовыми предпосылками государственного регулирования экономики являются нормы Конституции РФ:

•о социальном государстве;

•о гарантиях единого экономического пространства, поддержке конкуренции, равной защите различных форм собственности;

•о свободе экономической деятельности и запрете монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции;

• о недопущении установления таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств и др.

Согласно статье 71 Конституции РФ, в ведении РФ находятся:

•установление основ федеральной политики и федеральные программы в области экономического развития РФ;

•установление правовых основ единого рынка;

•финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики и т. д.

Но у нас нет нормальной правовой основы государственного регулирования экономики.

Нет одного закона про государственное регулирование, только отдельные ФЗ по сферам деятельности.

7

Еще практикуют включение отдельных норм, совокупности норм, целых разделов, посвященных государственному регулированию, в нормативные акты предпринимательского права (ФЗ о рекламе -

там властные требования государства к участникам рекламных отношений, ФЗ о рынке ценных бумаг – там раздел, посвященный государственному регулированию).

6. Правовые основы государственного контроля за предпринимательской деятельностью.

Губин считает, что надзор = разновидность контроля.

Государственный контроль (надзор) – деятельность уполномоченных ОГВ, направленная на

предупреждение, выявление, пресечение нарушений юридическими лицами, руководителями и иными должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, уполномоченными представителями требований, установленных ФЗ, Законов субъектов РФ и прочими НПА посредством организации и проведения проверок ЮЛ / ИП, принятия мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, деятельности по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований при осуществлении деятельности ЮЛ / ИП.

Взависимости от стадии контроля и цели проверки выделяют:

•предварительный контроль,

•текущий контроль

•последующий контроль.

Объем проверяемой деятельности позволяет выделить:

•общий контроль

•специальный контроль.

-валютный контроль,

-налоговый контроль,

-бюджетный контроль и др.

ФЗ 2008 года "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля"

Им установлены права и обязанности, как проводить проверку . Он не применяется к проверкам ФАС, к прокурорскому надзору, к расследованиям аварий, к ОРД.

Не может применяться к такому надзору: финансово-бюджетная сфера, налоговый, валютный, таможенный, государственный портовый контроль; банковский надзор; страховой надзор; контроль за осуществлением иностранных инвестиций и куча других надзоров

СРО, в сфере миграции; в области связи; в сфере рекламы; федеральный государственный транспортный надзор и куча других надзоров

Основные принципы защиты прав ЮЛ/ИП при осуществлении контроля (надзора):

•преимущественно уведомительный порядок начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности (хлеб, соки, гостиницы, шмотки, мебель, железные дороги);

•презумпция добросовестности ЮЛ/ИП

•открытость и доступность НПА, соблюдение которых проверяют

•проверки только согласно полномочиям проверяющих

•ответственность органов

8

•недопустимость взимания органами платы

•финансирование проверок за счет средств соответствующих бюджетов

•разграничение полномочий ФОИВ и ОИВ субъектов РФ

Как проверки вообще проходят:

•План проверки публикуется.

• Проверки только на основании приказа (распоряжения) органа исполнительной власти и только уполномоченным в данном приказе ДЛ.

•Срок проверки: не может превышать 20 рабочих дней (в исключительных случаях можно продлить ещё на 20 часов).

В отношении одного субъекта малого предпринимательства общий срок проведения плановой выездной

проверки не может превышать 50 часов для малого предприятия и 15 часов для микропредприятия в год.

•Проверка завершается составлением акта.

• По итогам можно выдать предписание /принять меры по контролю за устранением нарушений /

если проверяемые вот-вот причинят вред кому-то – не допустить причинение вреда.

Какие бывают проверки:

Плановые проверки: не чаще 1 раза в 3 года (кроме сфер здравоохранения, образования и социальной сферы).

Бывают документарные и выездные

Внеплановые проверки

•истек срок выполнения предписания об устранении нарушения

•распоряжение органа государственного контроля , если Президент/правительство/прокурор указали/ потребовали

•если из любых источников (кроме анонимных) стало известно о фактах:

техногенного характера; - требуется согласование с прокурором

-причинения вреда жизни , здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, безопасности государства, а также возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера; - требуется согласование с прокурором

-нарушения прав потребителей (в случае обращения граждан, права которых нарушены).

Особые случаи:

•В отношении ЮЛ/ИП, эксплуатирующих объекты повышенной опасности или процессы, опасные для

ФЛ, ООС, государства и т.д. - устанавливается режим постоянного государственного контроля

(надзора) – проверяющий там будет всегда.

•Еще есть плановые рейды – это связано с ООС, лесными угодьями, водоемами…

Проверяющие не вправе:

ЮЛ /ИП вправе:

•присутствовать при проведении проверки, давать объяснения

•получать информацию, которая относится к предмету проверки

•знакомиться с результатами проверки и указывать в акте проверки о своем ознакомлении с результатами проверки, согласии или несогласии с ними, а также с отдельными действиями должностных лиц

9

•обжаловать действия (бездействие), повлекшие за собой нарушение прав при проведении проверки, в административном и (или) судебном порядке.

•привлекать Уполномоченного при Президенте Российской Федерации по защите прав

7. Правовые основы саморегулируемых организаций в предпринимательской деятельности

Врамках деятельности саморегулируемых организаций выделяют:

•добровольное саморегулирование (сами установили правила и поддерживают)

•делегированное саморегулирование (государство передало функции)

•смешанное саморегулирование (напополам, но все принуждение остается за государством)

Саморегулирование в любом случае осуществляется в рамках правил, установленных государством, а сами

правила могут быть как общими, так и специальными.

Есть два концептуальных подхода к вопросу о соотношении государственного регулирования и саморегулирования:

•саморегулирование понимается как продолжение государственного регулирования;

•саморегулирование противопоставляется государственному регулированию.

Саморегулирование следует рассматривать как вид правового регулирования.

Саморегулирование как вид правового регулирования подразумевает самостоятельную и инициативную деятельность субъектов для достижения своих целей в рамках действующего законодательства , направленную на упорядочение конкретных общественных отношений посредством создания правил и предписаний. И

акты саморегулирования принимаются теми субъектами, в отношении которых они действуют, т.е. в одном лице соединяется субъект правотворчества и реализации.

Особенностями правового саморегулирования (как формы правового регулирования) являются:

•равноправное положение субъектов,

•автономия их воли и самостоятельная имущественная ответственность,

•отсутствие вмешательства со стороны государства.

•субъектов подчинения саморегулируемым организациям мало

•нормы могут быть и обязательные, и рекомендательные

СРО учреждается профессиональными участниками РЦБ для обеспечения условий профессиональной деятельности, соблюдения стандартов профессиональной этики , защиты интересов владельцев ценных бумаг и иных клиентов профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся членами саморегулируемой организации, установления правил и стандартов проведения операций с ценными бумагами , обеспечивающих эффективную деятельность на рынке ценных бумаг.

•ФЗ о банкротстве: арбитражные управляющие

•ФЗ о кредитной кооперации : – кредитные кооперативы объединяются в СРО кредитных кооперативов

Саморегулируемые организации: некоммерческие организации, созданные в целях, предусмотренных ФЗ о СРО, основанные на членстве, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида.

10

Можно быть членом только одного СРО одной сферы деятельности. Но если ты можешь – разрешено быть в нескольких СРО разной сферы деятельности.

Требования к СРО:

• не менее 25 субъектов предпринимательской деятельности или не менее 100 субъектов

профессиональной деятельности определенного вида

•наличие обязательных стандартов и правил предпринимательской или профессиональной деятельности,

• обеспечение СРО дополнительной имущественной ответственности каждого ее члена перед потребителями произведенных товаров (работ, услуг) и иными лицами

•должны быть созданы специализированные органы , осуществляющие контроль за соблюдением членами стандартов и правил и рассмотрение дел о применении в отношении членов мер дисциплинарного воздействия, предусмотренных внутренними документами.

Предметом саморегулирования является предпринимательская или профессиональная деятельность субъектов, объединенных в саморегулируемые организации.

Саморегулируемая организация занимается следующим:

•разрабатывает и устанавливает условия членства и меры дисциплинарного воздействия

•образует третейские суды для разрешения споров, возникающих между членами

•анализ деятельности своих членов

•представляет интересы членов

•организует профессиональное обучение, аттестацию членов

•сертификацию произведенных товаров/услуг

•обеспечивает информационную открытость деятельности своих членов

•контроль за ними

•рассматривает жалобы на действия членов

•имеет право оспаривать любые акты/ решения действия (бездействие) органов по предмету своей деятельности

СРО публикует информацию о составе членов, об их ответственности перед потребителями, о членстве, свои стандарты, про органы управления – структура и компетенция, о своем имуществе, бухгалтерскую отчетность и пр.

Где членство в СРО обязательно:

•арбитражные управляющие,

•аудиторская деятельность,

•кредитная кооперация,

•оценочная деятельность,

•деятельность в области энергетических обследований,

•теплоснабжение,

Специальными ФЗ такие СРО предусмотрены, но не навязываются:

•профессиональная деятельность участников РЦБ,

•деятельность негосударственных ПФ,

•рекламная деятельность,

•деятельность медиаторов.

8.Право на занятие предпринимательской деятельностью как конституционное право гражданина. Конституционный статус предпринимателя в Российской Федерации

Право гражданина на занятие предпринимательской деятельностью обеспечено Конституцией РФ , согласно которой каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для

предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Конституция РФ, говоря о праве на свободное использование способностей и имущества, не предусматривает каких-либо ограничений по имущественному положению или иному критерию. Достаточно ли у субъекта

11

способностей и имущества для осуществления различных видов экономической деятельности, определяет он сам.

В силу конституционного принципа свободы экономической деятельности граждане вправе осуществлять ее

как в индивидуальном порядке - в статусе индивидуального предпринимателя, так и используя конструкцию юридического лица.

Свободное занятие предпринимательской деятельностью предполагает и иные рамки ее осуществления.

Так, КоАП содержит специальный раздел об административных правонарушениях в области предпринимательской деятельности. К их числу относятся, например, осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии), продажа товаров без применения контрольно-кассовых машин и др.

Конституционно-правовой статус индивидуального предпринимателя:

Конституционно-правовой статус индивидуального предпринимателя - это его положение в отношениях с государством, органами государства, обществом, отдельными членами общества, которое определяется нормами международного права о правах и свободах человека и гражданина, провозглашается Конституцией Российской Федерации, обеспечивается всей системой российского права, экономическими и социальными

условиями российского общества.

Конституционно-правовой статус индивидуального предпринимателя строится на основе определенных принципов, которые представлены в виде иерархической системы идей (требований) общего и специального

характера.

Общие принципы (в Конституции РФ): принципы гуманизма, свободы, равенства, ответственности.

Специальные принципы:

•свобода выбора целей и средств осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности;

•обязательная государственная регистрация лица в качестве индивидуального предпринимателя;

человеческого общежития в процессе осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности;

•юридическая и моральная ответственность перед партнерами и государством за совершенные действия в процессе индивидуальной предпринимательской деятельности;

•наличие права требования от государства, его органов, юридических и физических лиц

Элементы содержания конституционно-правового статуса индивидуального предпринимателя формируются под воздействием социальных, экономических и правовых факторов. Конституционные свободы пронизывают все элементы этого статуса:

•нормы международного права о правах и свободах;

•нормы Конституции РФ о правах и свободах;

•отраслевые нормы о правах и свободах ИП;

•субъективные и объективные возможности осуществлять индивидуальную ПД;

•субъективные права и свободы ИП;

•общие правоотношения, в которых реализуются права и свободы ИП;

•юридические гарантии осуществления субъективных прав и свобод ИП;

•конституционная юридическая ответственность ИП;

•правовые стимулы и ограничения, регулирующие индивидуальную ПД.

В Конституции РФ статусные права и обязанности индивидуального предпринимателя специально не

оговорены. В отраслевом законодательстве они разрозненны, а многие из них не нашли своего закрепления.

9. Права и обязанности предпринимателя

Права:

12

•заключать любые гражданско-правовые договоры , за исключением определенных видов договоров, когда такие изъятия предусмотрены непосредственно законом.

•выбирать контрагента

•осуществлять деятельность в любой сфере, где не запрещено

•самому определять цены

•выступать в качестве работодателя.

•обращаться в суд за защитой (сам распоряжается правом на защиту)

•использовать налоговые льготы, если на это есть соответствующие основания,

•быть арбитражным управляющим.

•выступать на организованном рынке ценных бумаг в качестве брокера;

•быть исполнительным органом хозяйственного общества (как управляющий)

Обязанности:

•по отношению к обществу - охрана природной среды,

•безопасность и качество продукции,

•к контрагентам - выполнение договоров,

•к конкурентам - добросовестность,

•к наемным работникам - обеспечивать благоприятные условия для трудовой деятельности, платить заработную плату ; осуществлять социальное, медицинское и другие виды обязательного страхования граждан, работающих по найму ; выполнять решения центральных и местных органов власти по

социальной защите инвалидов и других лиц ограниченной трудоспособности, исполнять обязанности налогового агента

•предоставлять декларацию о доходах предприятия и уплачивать налоги.

•использовать контрольно-кассовую технику

• соблюдать технику безопасности и требования по обращению со специальными объектами (там и

отходы, и на опасных производствах, и т.д.)

10. Особенности ответственности предпринимателя за ненадлежащее осуществление предпринимательской деятельности.

По своим обязательствам индивидуальные предприниматели отвечают всем своим имуществом, на которое

может быть обращено взыскание,

Взыскание по долгам индивидуального предпринимателя может быть наложено и на его личное имущество,

и на долю в общем имуществе, в том числе, не используемом в хозяйственном обороте.

Перечень имущества, на которое по обязательствам гражданина, в том числе и индивидуального предпринимателя, не может быть обращено взыскание, содержится в ст. 446 ГПК РФ:

•единственное жилье и земельный участок под ним

•семена, необходимые для очередного посева;

• продукты питания и деньги на общую сумму не менее установленной величины прожиточного

минимума самого гражданина-должника и лиц, находящихся на его иждивении;

•топливо для приготовления пищи и отопления

•необходимое инвалиду имущество;

13

•призы, государственные награды, почетные и памятные знаки, которыми награжден гражданин- должник

По требованию кредиторов взыскание может быть обращено на долю предпринимателя в общем имуществе супругов. Для этого производится выделение доли предпринимателя из общего имущества супругов.

Налоговая ответственность.

Там везде штрафы в несколько десятков тысяч рублей за:

•нарушение срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе

•ведение деятельности без постановки на учет в налоговом органе

•непредставление налоговой декларации в установленный срок

•нарушение установленного способа представления налоговой декларации

•неуплата или неполная уплата суммы налога (сбора)

•невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налога

•непредставление налоговому органу сведений, необходимых для осуществления налогового контроля

Административная ответственность:

Индивидуальные предприниматели несут административную ответственность как должностные лица, если

законом не установлено иное.

Если административное правонарушение не связано с предпринимательской деятельностью,

индивидуальный предприниматель несет ответственность как гражданин.

Примеры административных правонарушений в сфере предпринимательской деятельности:

• осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве

индивидуального предпринимателя

•осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна)

ограничена законодательством

•нарушение законодательства о рекламе

•продажа товаров, не соответствующих образцам по качеству

•неприменение контрольно-кассовой техники (ККТ), а также применение незарегистрированной ККТ

•обман потребителей, а именно: обмеривание, обвешивание, обсчет, введение в заблуждение относительно потребительских свойств, качества товара (работы, услуги) или иной обман потребителей

•нарушение прав потребителей

•незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров

•фиктивное или преднамеренное банкротство

•нарушение правил продажи отдельных видов товаров

Уголовная ответственность:

Преступления в области предпринимательской деятельности:

•необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины,

или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет

•незаконное предпринимательство

•уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица

•неисполнение обязанностей налогового агента

•сокрытие денежных средств либо имущества индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов

Предприниматели также могут быть привлечены к уголовной ответственности за:

•незаконную организацию и проведение азартных игр

14

•незаконную банковскую деятельность

•незаконное получение кредита

•злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности

•принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения

•незаконное использование товарного знака

•уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации или физического лица

•неправомерные действия при банкротстве

•преднамеренное банкротство

•фиктивное банкротство

Ясное дело, что мы говорим о злостной неуплате, крупном размере и пр.

11. Субъекты предпринимательской деятельности: понятие, признаки, виды.

Предпринимательское право регулирует деятельность различных субъектов, причем не все из них

подлежат государственной регистрации или лицензированию.

Субъект предпринимательской деятельности – любое лицо, деятельность которого прямо или косвенно направлена на получение предпринимательского дохода, статус которого регулируется предпринимательским правом:

•Коммерческие организации и ИП;

•Любой гражданин, без регистрации осуществляющий ПД (так как суд может применить к сделкам такого лица правила об осуществлении ПД);

•Некоммерческие организации, осуществляющие ПД для достижения уставных целей;

•Граждане, непосредственно осуществляющие предпринимательские функции – члены управления коммерческих организаций и иные менеджеры компании;

•Иные субъекты предпринимательства:

-наемные работники;

-филиалы, представительства и иные структурные подразделения;

-производственно-хозяйственные комплексы (финансово-промышленные группы, холдинги);

-простые товарищества

-иные объединения без образования ЮЛ;

Лица, деятельность которых создает инфраструктуру рынка : товарные и фондовые биржи,

инвестиционные фонды, негосударственные пенсионные фонды, хедж-фонды, СРО и иные объединения.

Правоспособность = дееспособность , так как ПД – «самостоятельная» деятельность => вряд ли возможна ситуация, когда одно лицо будет предпринимателем, а действовать за него будет другое лицо.

Момент возникновения предпринимательской праводееспособности:

Для ЮЛ: с момента регистрации.

Для ФЛ => ИП можно быть с согласия родителей с 16 лет => влечёт эмансипацию (п.1 ст. 27 ГК).

Но возраст, с какого можно заниматься предпринимательской деятельностью, не указан (теоретически и на практике были случаи регистрации с 14 лет, так как с 14 наступает ответственность по обязательствам + возможность распоряжаться заработком, но часть сделок будет с согласия/одобрения родителей ). Нужно

урегулировать в ФЗ «О регистрации ЮЛ и ИП».

Позиция кафедры: только с 18 лет (иногда – с 16 лет).

Виды:

•Общая правоспособность – любые виды деятельности.

•Специальная дееспособность - только та деятельность, которая определена в законе (регистратор ценных бумаг)

Признаки субъектов предпринимательской деятельности

•имеют обособленное имущество;

15

•руководят хозяйственной деятельностью;

•имеют соответствующую компетенцию;

•зарегистрированы в установленном законодательством порядке.

• за имущество субъектов предпринимательской деятельности ответственность возлагается на них

самих.

12. Организационно-правовые формы организации предпринимательской деятельности: общие положения.

Индивидуальные предприниматели — это физические лица , осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, зарегистрированные в установленном законодательном порядке. Индивидуального предпринимателя характеризует полная имущественная ответственность по

всем обязательствам.

Коллективные: предпринимательские объединения и коллективные юридические лица.

Предпринимательские объединения:

•холдинги;

•простые товарищества.

Предпринимательские объединения – не обладающая статусом ЮЛ совокупность экономически взаимосвязанных субъектов – организаций и (или) ИП, совместно участвующих в осуществлении ПД для достижения согласованных целей, которое может быть создано как на договорной (добровольной) основе,

так и в силу экономического контроля одного участника над другими.

Коллективные юридические лица:

•хозяйственные товарищества (в т.ч. инвестиционные)

•хозяйственные общества,

•крестьянские (фермерские) хозяйства,

•хозяйственные партнерства,

•производственные кооперативы,

•ГУПы и МУПы

ЮЛ - организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам , может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности,

быть истцом и ответчиком в суде.

Коммерческие ЮЛ - организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей

деятельности.

13. Порядок государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности

НПА: ГК, ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП» 2001 года.

Принципы:

•достоверности (считаются верными для 3-х лиц)

•публичность (можно получать сведения из реестров ИП и ЮЛ, в электронной и бумажной форме: приоритет бумажной формы)

•добросовестности.

Государственная регистрация необходима для ведения учета предпринимателей, контроля за их

деятельностью и обеспечения интересов их кредиторов.

Регистрирующим органом является ФНС России. Ведутся реестры (ЕГРЮЛ и ЕГРИП).

Процесс регистрации в РФ носит явочно-уведомительный характер , государство не дает разрешение на занятие ПД, а лишь вносить определенные сведения в государственный реестр . У регистрирующего органа нет полномочий по проверке соответствия учредительных документов требованиям законодательства.

16

Государственная регистрация ЮЛ осуществляется по месту постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица,

имеющих право действовать от имени ЮЛ без доверенности.

Государственная регистрация ИП осуществляется по месту его жительства.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

При государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические

лица:

•руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

•учредитель или учредители юридического лица при его создании;

•руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

•конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

•иное лицо, действующее на основании полномочия , предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

При государственной регистрации индивидуального предпринимателя заявителем может быть физическое лицо, обращающееся за государственной регистрацией или зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом

соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

•подписанное заявителем заявление о государственной регистрации . В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям, что сведения достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной ОПФ порядок их учреждения

•решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа.

• учредительные документы юридического лица в двух экземплярах , один из которых с отметкой регистрирующего органа одновременно с распиской о принятии документов выдается заявителю.

•выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического

лица - учредителя;

•документ об уплате государственной пошлины.

При государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:

•документ об уплате государственной пошлины;

•справка о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям (в случае, если данное физическое лицо намерено осуществлять определенные виды предпринимательской деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения и т.д.)

•решение комиссии по делам несовершеннолетних о допуске к предпринимательской деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания и т.д.

Отказ в государственной регистрации допускается в случае:

17

•непредставления заявителем необходимых документов,

•представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

•несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна;

•подписания неуполномоченным лицом заявления;

•выхода участников ООО из общества , в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выхода единственного участника ООО из общества;

•несоответствия наименования юридического лица требованиям федерального закона;

•получения регистрирующим органом возражения физического лица относительно предстоящего

внесения данных о нем в единый государственный реестр юридических лиц;

содержащихся в представленных в регистрирующий орган документах сведений и другие.

Отказ может быть обжалован в вышестоящий территориальный орган либо в суд.

14. Индивидуальный предприниматель: правовой статус и особенности правового регулирования предпринимательской деятельности гражданина

ИП – дееспособный гражданин, самостоятельно, на свой риск и под свою личную имущественную ответственность осуществляющий предпринимательскую деятельность и зарегистрированный для этих целей в установленном порядке.

Адвокатская деятельность и деятельность нотариусов не является предпринимательской деятельностью.

Условия занятия индивидуальной ПД (ИПД):

1.Дееспособность:

•18 лет, т.к. полная дееспособность

•Граждане, ограниченные в дееспособности по состоянию здоровья или вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами => с согласия попечителя.

•до 18 лет без согласия родителей могут осуществлять ИПД:

-вступившие в брак;

-эмансипированные (16 лет, работают по трудовому договору или занимаются ПД, согласие обоих родителей, по решению органа опеки и попечительства, при отсутствии согласия – по решению суда)

•некоторые ученые считают, что ИПД возможно заниматься с 14 лет с согласия родителей, так как это является предпосылкой для эмансипации; другие ученые считают, что ИПД возможно заниматься только с 16 лет , так как с этого возраста лицо может самостоятельно нести уголовную,

административную ответственность (такой позиции придерживаются авторы учебника).

2.Государственная регистрация

Процедура носит заявительный характер, осуществляется по месту жительства.

Правовой статус:

•ИП = коммерческое ЮЛ , если иное не предусмотрено в законе, ином НПА или не вытекает из существа правоотношения

•споры с ИП - в арбитражных судах, если связаны с предпринимательской деятельностью.

• ИП без регистрации => всё равно предпринимательская деятельность . Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

•по своим обязательствам ИП отвечают всем своим имуществом, на которое может быть обращено

взыскание.

18

Налогообложение:

Взамен уплаты непосредственно указанных в НК РФ налогов (например, налога на доходы физических лиц, полученные от занятия предпринимательской деятельностью, налога на добавленную стоимость и т.п.)

ИП уплачивают соответственно единый налог, исчисляемый по упрощенной системе налогообложения, или единый налог на вмененный доход.

15. Коллективное предпринимательство и правовые формы его организации: хозяйственные общества и товарищества, партнерства (общие признаки и отличительные черты)

Под организационно-правовой формой следует понимать совокупность особенностей юридического лица в сфере формирования его имущества, организационной структуры, взаимоотношений с участниками и

участников друг с другом, ответственности участников перед юридическим лицом и юридического лица перед его участниками и другими субъектами предпринимательского оборота.

Классификация ЮЛ

Основные признаки корпорации:

•корпорация признается юридическим лицом;

•корпорация представляет собой союз (данный признак отсутствует у хозяйственных обществ, имеющих единственного участника (акционера), однако наличие у “компаний одного лица” всех иных признаков корпорации, а также возможность в любой момент вхождения в ее состав других членов

•корпорация – “волевая организация”, воля корпорации определяется групповыми интересами входящих в ее составу частников , воля корпорации отлична от индивидуальных воль входящих в ее состав членов;

•корпорация как юридическое лицо сохраняется независимо от изменения состава его участников;

•имущество, внесенное участниками в корпорацию, принадлежит ей на праве собственности;

19

•корпорация представляет собой организационное единство , выражающееся, в том числе, в наличии органов управления, высшим из которых является общее собрание акционеров (участников).

Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями).

Не путать с государственными корпорациями!

Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация , учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих и иных общественно полезных функций.

Хозяйственными товариществами и обществами признаются корпоративные коммерческие организации с

разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Особенности правового положения хозяйственных обществ:

•наличие членства в хозяйственном обществе. Этот признак отличает хозяйственные общества, например, от унитарных предприятий, не имеющих участников;

•наличие уставного капитала, разделенного на определенное число акций (долей);

наделено правом собственности на закрепленное за имущество (имущество унитарного предприятия принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления);

•наличие у участников хозяйственного общества обязательственных прав по отношению к обществу в сравнении с собственником имущества унитарного предприятия, сохраняющим право собственности на имущество предприятия;

•организация управления хозяйственным обществом, заключающаяся в привлечении к управлению самих акционеров (участников), в том числе путем голосования на общих собраниях, а также формирования органов управления и контроля хозяйственного общества;

•наличие у хозяйственных обществ общей правоспособности в отличие от специальной (целевой),

установленной законодательством для унитарных предприятий.

•возможность изменения персонального состава участников общества.

Хозяйственные общества – это определенная группа коммерческих организаций, создаваемых несколькими

формами: акционерными обществами (публичными и непубличными), обществами с ограниченной

ответственностью.

Правовое положение хозяйственных товариществ

20

Права и обязанности участников хозяйственных товариществ

21

Инвестиционное товарищество. ФЗ «Об инвестиционном товариществе» 2011 года.

• С точки зрения правовой природы — это вид простого товарищества - т.е. оно не является ЮЛ вообще, и представляет собой форму привлечения инвестиций.

•Предназначено для коллективной инвестиционной деятельности (в первую очередь для венчурных инвестиций).

•Если анализировать правовой режим инвестиционного товарищества, то оно объединяет в себе черты

простого товарищества и товарищества на вере.

•Инвестиционное товарищество создается для совместной инвестиционной деятельности . Помимо венчурных инвестиций (использующих преимущественно инвестиции в акции и доли), законом

представительств в РФ), но законодательное требование - хотя бы один из участников должен быть

российским ЮЛ.

•Выход участника из состава товарищества возможен только если это предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

• Договор инвестиционного товарищества подлежит нотариальному удостоверению и для него предусмотрена модель ответственного хранения договора у нотариуса.

Правовое положение хозяйственных партнерств. ФЗ «О хозяйственных партнерствах» 2011 года.

Хозяйственное партнерство - созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью, которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Данная организационно-правовая форма первоначально подразумевалась как форма привлечения инвестиций на венчурном рынке, но со временем законодатель кардинально изменил свою позицию, и для хозяйственного партнерства в итоге установлена общая правоспособность.

•передача участия в партнерстве возможна, хотя и с реализацией преимущественного права;

•выход участника из состава участников партнерства не влечет за собой прекращения деятельности

последнего;

• управление хозяйственными партнерствами осуществляется не непосредственно самими участниками (как в товариществах), а органами, которые формируются в партнерстве.

Основные особенности хозяйственного партнерства:

22

•возможность наличия участников с различным объемом прав и обязанностей непропорционально их

долям в складочном капитале;

•возможность участия в управлении партнерством третьих лиц;

• наличие соглашения об управлении партнерством как источника регламентации прав участников, партнерства и других лиц.

•возможность в соглашении свободно определять структуру и полномочия органов , «закрытую» для третьих лиц;

•«удержание» за участниками исключительных прав.

Участники хозяйственных партнерств:

•ФЛ и ЮЛ;

•От 2 до 50;

•Способ фиксации участия в партнерстве – реестр участников;

•Сведения об участниках содержатся в ЕГРЮЛ;

•Выход возможен, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством;

Хозяйственное партнерство не имеет права:

•эмитировать облигации и иные ЦБ;

•учреждать и быть участником иных ЮЛ, за исключением ассоциаций и союзов.

Хозяйственные партнерства не вправе размещать рекламу своей деятельности.

Порядок образования хозяйственного партнерства:

• Хозяйственное партнерство может быть создано только путем учреждения ; существует императивный запрет на образование партнерства путем реорганизации;

•Для данной организационно-правовой формы предусматривается единственная форма реорганизации -

преобразование в АО.

Принцип непропорционального долям управления - лицо, внесшее меньший вклад, может осуществлять основное управление партнерством, если это урегулировано в соглашении.

Сравнивая соглашение об управлении партнерством со схожими институтами, можно прийти к выводу о том, что оно:

•во-первых, не является учредительным документом;

•во-вторых, оно не является и внутренним документом, т.к. не утверждается органами партнерства.

Оно сродни акционерным соглашениям, хотя между ними есть и определенные различия.

Акционерное соглашение призвано конкретизировать распределение прав участников акционеров и должно соответствовать положениям, которые содержатся в уставе АО. То есть, если есть противоречия между положениями акционерного соглашения и устава, то приоритет будет отдан положениям устава.

В случае с партнерством, если будет обнаружено противоречие между соглашением об управлении партнерством и уставом, приоритет положений устава возможен только в том случае, если это прямо определено в ФЗ о хозяйственном партнерстве (т.е. из буквального толкования закона следует, что по общему правилу приоритет за положениями соглашения об управлении партнерством).

Соглашение требует письменной формы, нотариального удостоверения и хранится у нотариуса.

Не является публичным документом (его не нужно регистрировать, вносить сведения о нем в ЕГРЮЛ - на наличие такого соглашения может быть указано только в Уставе). Этими положениями обеспечивается некая

закрытость хозяйственного партнерства по сравнению с иными формами ЮЛ.

23

Сухая выжимка: есть некая организационно-правовая форма привлечения инвестиций, где в качестве участников могут быть различные лица, устав выхолощен до предела, вся основная информация содержится в соглашении об управлении партнерством, которое нигде не регистрируется, закрыто от посторонних лиц. Карелина говорит, что, по сути, это возможность для неких теневых лиц вкладывать свои средства в какой-либо бизнес, не выходя из тени.

Складочный капитал ХП:

•Минимальные требования к размеру законодательно не установлены;

•Оплачивается доля участника денежными средствами, другими вещами, имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку.

•Вкладом не могут быть ЦБ , за исключением облигаций ХО . Перечень запрещенных видов вкладов может быть расширен положениями соглашения.

24

16. Общества с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью - это хозяйственное общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными

документами размеров.

Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям определения размера участия каждого из них в управлении делами

убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Участники общества, оплатившие доли не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам личным имуществом, но лишь в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

ООО - наиболее привлекательная форма для ведения бизнеса – 92 % всех обществ это ООО.

Причины:

•отсутствие необходимости выпуска и размещения акций;

•установленное ограничение на вхождение в состав участников посторонних лиц , обеспечиваемое необходимостью указания в уставе на возможность перехода доли участия к третьим лицам, что

предохраняет общество от несанкционированной смены участников;

•значительно большая, чем в отношении АО, степень диспозитивности правового регулирования ,

Единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его

устав.

Структура уставного капитала

Доля в уставном капитале - совокупность имущественных и неимущественных прав и обязанностей участников общества или комплекс правомочий, объем которых определяется размером вклада участника.

В части квалификации доли в уставном капитале как объекта права, исходя из классификации, представленной в ст. 128 ГК РФ, доля в уставном капитале ООО является имущественным правом.

25

Закон об ООО различает номинальную стоимость доли участника, по соотношению которой с уставным капиталом определяется размер его доли, и действительную стоимость доли , которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника.

Из этого следует важный вывод, что при приеме в общество нового участника он должен оплатить

действительную, а не номинальную стоимость доли ; так же и в случае выхода (исключения) участника общество должно выплатить ему действительную стоимость доли.

Номинальная доля участия выполняет следующие функции:

• в суммарном выражении составляет размер уставного капитала общества , призванного служить гарантией для кредиторов;

•обеспечивает право участников на управление обществом;

•обеспечивает право участников на получение прибыли от деятельности общества.

Действительная стоимость доли является определенной гарантией возврата вложенных инвестиций ; она необходима для расчетов с выходящим или исключенным из общества участником , а также в ряде других случаев при приобретении обществом доли участника.

Участники общества

Могут быть ЮЛ, ИП, граждане.

ООО может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником . Общество может стать впоследствии обществом с одним участником.

Максимальное количество участников – 50. Если больше => ООО должно преобразоваться в АО или производственный кооператив; в противном случае оно подлежит ликвидации.

Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества. Особенностью ООО является возможность предусмотреть в уставе при учреждении или установить единогласным решением участников иной порядок определения числа голосов участников общества.

Права и обязанности участников ООО

•право на участие в управлении делами общества;

• право на получение информации о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией;

•право на участие в распределении прибыли;

•право на продажу или отчуждение иным образом доли или ее части в уставном капитале общества одному или нескольким участникам либо другому лицу.

•голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками;

• продавать долю по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от ее отчуждения до наступления определенных условий;

26

В случае отчуждения доли (части доли) участника принадлежащие ему дополнительные права и обязанности не переходят к приобретателю доли (части доли), что свидетельствует о личном характере предоставляемых участнику дополнительных прав и возлагаемых на него обязанностей.

Право на выход участника из общества

С 1 июля 2009 г. право участника на выход из ООО обусловлено наличием соответствующего положения в

уставе общества.

Право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его

учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества , принятому всеми участниками общества единогласно.

В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу ; общество обязано

выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе, действительную стоимость его доли в уставном капитале ООО.

Исключение участника из общества

Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью возможно только в судебном порядке по требованию участников , совокупная доля которых составляет не менее 10% уставного капитала общества.

Основаниями исключения участника могут быть грубое нарушение им своих обязанностей либо

действия (бездействие), делающие невозможной деятельность общества или существенно затрудняющие ее.

Под такими действиями (бездействием) участника следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников, лишающее общество возможности

принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников

Исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли.

Переход доли в уставном капитале общества

Переход доли (части доли) в уставном капитале ООО в значительной степени осложнен необходимостью соблюдения определенной процедуры . Особенно это касается передачи доли или ее части третьим лицам, а также принятия в общество третьих лиц. Такое правовое регулирование связано с существенной особенностью ООО - значением для этого вида хозяйственных обществ персонального состава его

участников.

реализуется ими пропорционально размеру принадлежащих долей , если уставом общества или соглашением участников не предусмотрен иной порядок реализации этого права.

Вклады в имущество общества

27

Институт вклада в имущество общества является специфическим для ООО, поскольку возможность

внесения вкладов в имущество организации не предусмотрена ни для какой другой организационноправовой формы корпорации.

Вклады в имущество общества не изменяют структуру уставного капитала и номинальную стоимость долей участников , но приращивают имущество общества, обеспечивая увеличение стоимости

действительной доли участника.

Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества , если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом.

Распределение прибыли в обществе

Распределение прибыли, полученной обществом в результате его предпринимательской деятельности,

осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале , если уставом общества,

принятым единогласным решением участников, не предусматривается иной порядок распределения прибыли.

Возможность распределения прибыли в отклонение от долевого участия в уставном капитале отличает

ООО от АО, где такой подход невозможен.

17. Понятие и правовое положение акционерного общества

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Единственным учредительным документом АО является устав общества.

Отличительным признаком этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности является формирование уставного капитала за счет размещения эмиссионных ценных бумаг - акций.

Акционерные общества являются классическим образцом объединения капиталов.

Личность акционера не имеет существенного значения ; акции свободно передаются как акционерам, так и третьим лицам, за исключением необходимости соблюдения порядка использования преимущественного права приобретения акций.

Акция - это эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая корпоративные права ее владельца к акционерному обществу, важнейшими из которых являются права на участие в управлении обществом и на получение

дохода с вложенного капитала.

Из смысла законодательства вытекает, что акция является:

•ценной бумагой,

•комплексом прав,

•удостоверяет корпоративные права акционера по отношению к обществу

•соответствует доле его участия в уставном капитале.

Вроссийской практике акции выпускаются только в бездокументарной форме . Бездокументарная форма ценных бумаг подразумевает отсутствие самих ценных бумаг на бумажных носителях.

С точки зрения правовой природы бездокументарные акции представляют собой совокупность имущественных и неимущественных (организационно-управленческих) прав, принадлежащих акционеру и

зафиксированных на его счете в реестре.

28

Особенность акций как корпоративных ценных бумаг заключается в том, что объем прав акционера зависит от категории (типа) и количества принадлежащих ему акций . По совокупности удостоверяемых прав акции классифицируются на две категории: обыкновенные и привилегированные.

Владельцы обыкновенных акций имеют право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также на получение дивиденда , если решение о его выплате будет принято обществом.

В случае ликвидации общества владельцы обыкновенных акций имеют право на получение части его имущества, но только после удовлетворения прав на ликвидационную квоту владельцев привилегированных акций.

Владельцы привилегированных акций не имеют право голоса на общем собрании , за исключением специальных случаев.

Привилегированные акции дают право на получение дивиденда в заранее установленном уставом размере и (или) преимущественное право на получение ликвидационной стоимости.

Таким образом, привилегированные акции преимущественно по отношению к обыкновенным предоставляют владельцам имущественные права , не требуя при этом активного вмешательства в управление организацией.

Основная категория акций акционерного общества – обыкновенные акции. Номинальная стоимость

размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала акционерного общества.

В зависимости от наличия или отсутствия у владельца права голоса различаются акции голосующие и акции

неголосующие.

По общему правилу голосующими являются обыкновенные акции . Но из этого правила есть и исключения: не голосуют обыкновенные акции, которые не полностью оплачены, акции, принадлежащие самому обществу (до их передачи третьим лицам либо погашения), а также в иных случаях, указанных в законе.

Неголосующими, как правило, являются привилегированные акции. Но в определенных случаях привилегированные акции приобретают право голоса, например, по вопросам о реорганизации и ликвидации общества, внесения изменений в устав, ограничивающих права владельцев привилегированных акций, при

невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям , размер дивиденда по которым предусмотрен в уставе общества.

Размещенные и объявленные акции:

•Размещенные - акции, приобретенные акционерами;

•Объявленные - это акции, выпуск и размещение которых планируется обществом в будущем дополнительно к уже размещенным акциям. Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно

номинальной стоимости). В случае если одно лицо приобретает две дробные акции или более одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме дробных акций.

Есть еще такое понятие «Золотая акция». Золотая акция не является специфической ценной бумагой – это

условное наименование корпоративного права, которое может возникнуть только у государственного или муниципального образования , являющегося акционером открытого акционерного общества (когда более 25% акций).

Акционеры:

Могут быть ЮЛ, ФЛ, ИП, государственные органы и органы местного самоуправления.

29

Права акционеров возможно классифицировать на:

•неимущественные, или организационно-управленческие : права на участие в управлении и на получение информации о деятельности общества;

•имущественные: права на участие в распределении прибыли (получение дивиденда) и на получение в случае ликвидации общества части имущества , оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.

Право акционера на участие в управлении связано с реализаций ей права акционера на участие в общем собрании, что означает:

•быть надлежаще осведомленным о созыве общего собрания и иметь необходимую информацию

(материалы) к повестке дня общего собрания;

•право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (для владельцев не менее чем

10% голосующих акций общества);

•вносить предложения в повестку дня общего собрания , выдвигать кандидатов в органы управления и контроля общества (для владельцев не менее чем 2% голосующих акций общества);

Право на получение информации о деятельности общества корреспондирует с обязанностью ОАО публично вести свои дела, а также с обязанностью любого акционерного общества независимо от его типа на хранение и обеспечение доступа акционеров к важнейшим документам общества.

Право на участие в распределении прибыли в акционерном обществе означает право акционеров на получение дивиденда. Дивидендом называется часть чистой прибыли АО, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию , подлежащая распределению между акционерами. Дивиденды выплачиваются только по размещенным и полностью оплаченным акциям.

Право акционера на получение части имущества в случае ликвидации . В первую очередь

осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров , во вторую очередь – выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и предусмотренной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям. В третью очередь производится

распределение имущества между акционерами – владельцами обыкновенных и всех типов привилегированных акций.

Акционеры как участники объединения капиталов не связаны обязательством принимать личное участие в делах общества . Обязанности акционеров сводятся к своевременной оплате акций и неразглашению

конфиденциальной информации о деятельности общества.

Акционерные соглашения.

Акционерным соглашением признается договор, в соответствии с которым стороны обязуются осуществлять

определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции либо воздерживаться от осуществления указанных прав.

Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами,

приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных

обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также

осуществлять согласованно иные действия , связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления общества , в отношении акций которого заключено данное соглашение.

Акционерное соглашение заключается в письменной форме и является обязательным только для сторон, его подписавших.

Важно отметить следующее: нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов общества . Акционерным соглашением могут

30

предусматриваться иные способы обеспечения исполнения обязательств, из него вытекающих , и меры гражданско-правовой ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, обеспеченные судебной защитой, в том числе права требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки, выплаты компенсации.

Типы АО:

Сейчас АО разделены по критерию публичности - в зависимости от порядка привлечения капитала и обращения акций на публичные и непубличные.

Виды АО в зависимости от сферы деятельности общества и порядка его создания различает виды акционерных обществ:

государственных и муниципальных предприятий.

Смешанный критерий (по области деятельности и по способу образования) лежит в основе выделения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий.

Следует отметить, что на перечисленные выше акционерные общества Закон об АО распространяется субсидиарно – в части, не противоречащей специальному законодательству.

18. Правовое регулирование вопросов создания, реорганизации и ликвидации хозяйственного общества

Создание:

•Учреждение

•Реорганизация

-Добровольная: присоединение, выделение, разделение, слияние, преобразование

-Принудительная: выделение, разделение

Учреждение – создание одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреемником другого ЮЛ;

Учредители:

•ФЛ (граждане, иностранцы, для иностранцев могут быть ограничения по видам деятельности)

•ЮЛ (иностранные, коммерческие ЮЛ, некоммерческие ЮЛ (для уставных целей)

•Публично-правовые образования в прямо предусмотренных законом случаях для реализации публично-правовых функций.

31

Этапы учреждения:

•Разработка учредительной документации;

•Принятие решения об учреждении (проведение учредительного собрания);

•Формирование обязательной части уставного капитала;

•Государственная регистрация общества;

•Формирование уставного капитала.

Собрание учредителей представляет собой совместное заседание учредителей по вопросу создания

хозяйственного общества путем его учреждения.

Следует обратить внимание, что на учредительном собрании принимаются решения по нескольким вопросам:

•учреждение общества;

•утверждение устава;

•утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей, имущественных или иных прав, имеющих денежную оценку и вносимых учредителями в оплату акций, долей участия;

•избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Порядок принятия решения:

В случае если количество учредителей общества два или более, между ними заключается договор о создании акционерного общества либо договор об учреждении общества (в ООО).

Отражаются: размер уставного капитала (далее УК), категории и типы акций, размер и порядок их оплаты; права и обязанности учредителей по созданию общества. Этот документ не относится к учредительным

документам общества.

По своей правовой природе договор о создании хозяйственного общества является разновидностью договора простого товарищества или договора о совместной деятельности, и к нему применимы общие нормы гражданского законодательства о договорах, обязательствах, в том числе о недействительности сделок.

Реорганизация:

Реорганизация - это особая процедура, в ходе которой происходит прекращение и (или) создание юридического лица , сопровождающееся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица (правопредшественника) в порядке правопреемства к другому юридическому лицу (правопреемнику).

Существует пять видов реорганизации:

•слияние - возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних

•присоединение - прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу

•разделение - прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам

•выделение - создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего

•преобразование - изменение организационно-правовой формы юридического лица

Реорганизация хозяйственных обществ может проходить как в добровольном, так и в принудительном

порядке.

В первом случае реорганизация общества осуществляется на основании решения его акционеров

(участников) и проходит в любой из перечисленных выше форм.

Во втором же реорганизация осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда и может осуществляться исключительно в форме разделения или выделения.

Процедура уведомления о реорганизации:

•принятие решения;

•в течение 3 дней - уведомление в ФНС;

•внесение в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации;

32

•получение свидетельства о начале процедуры реорганизации;

•размещение публикации о реорганизации в СМИ;

•повторное размещение публикации в СМИ (через месяц после предыдущей)

Документы, подтверждающие переход прав при реорганизации

Слияние и присоединение:

•заключение договора о слиянии (присоединении);

•заседания советов директоров компаний, участвующих в реорганизации;

•проведение общих собраний акционеров реорганизуемых обществ;

•осуществление государственных регистрационных процедур.

Разделение и выделение:

•заседания советов директоров компаний, участвующих в реорганизации;

•проведение общих собраний акционеров реорганизуемых обществ;

•осуществление государственных регистрационных процедур.

Преобразование:

•заседания советов директоров компаний, участвующих в реорганизации;

•проведение общих собраний акционеров реорганизуемых обществ;

•осуществление государственных регистрационных процедур.

-АО вправе в ООО, производственный кооператив, некоммерческое партнерство;

-ООО вправе в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество, производственный кооператив;

-Хозяйственное партнерство вправе в АО

Ликвидация:

Под ликвидацией следует понимать прекращение деятельности юридического лица без перехода прав и

обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Процедура ликвидации:

•Принятие решения и назначение ликвидационной комиссии;

АО может быть ликвидировано по решению общего собрания акционеров квалифицированным большинством голосов - не менее чем в 3/4. ООО может быть ликвидировано только по единогласному

решению его участников.

•Направление уведомления в регистрирующий орган (3 дня);

•Внесение записи в ЕГРЮЛ о начале ликвидации;

•Публикация сообщения о ликвидации;

•Расчеты с должником и кредиторами;

33

•Составление промежуточного ликвидационного баланса;

•Составление окончательного ликвидационного баланса;

•Внесение записи в ЕГРЮЛ о ликвидации.

Этапы ликвидационного процесса:

1-й этап - публикация сообщения о ликвидации хозяйственного общества. Публикация - максимум за 2

месяца до окончания ликвидации.

2-й этап - составление промежуточного ликвидационного баланса.

Отражает общее имущественное состояние общества на данный момент, а также выявленные в течение двух месяцев кредиторские и дебиторские задолженности . Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием участников. Регистрируется в ФНС.

На основании промежуточного ликвидационного баланса ликвидационная комиссия производит выплаты кредиторам ликвидируемого общества в порядке очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью

•во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

•в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

•в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами;

3-й этап - завершение ликвидационного процесса (составление ликвидационного баланса).

Для регистрации ликвидации необходимо представить:

•заявление;

•ликвидационный баланс;

•документ об оплате государственной пошлины;

•документ, подтверждающий сдачу отчетности в пенсионный фонд.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ.

19. Уставный капитал АО: понятие, функции, порядок формирования, увеличения и уменьшения уставного капитала

Уставный капитал АО объявляется при его учреждении и составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

По сути – уставный капитал – это суммарная номинальная стоимость размещенных акций (не путать с объявленными).

Уставный капитал – цифра номинальная, нарицательная , которая не отражает реальной стоимости имущества, находящегося в собственности общества.

Функции уставного капитала:

Распределительная – установление через УК доли участия каждого акционера в прибыли и в управлении

АО;

Обеспечительная - обеспечение стартового капитала для начала и материальной базы для последующей

коммерческой деятельности общества . Поэтому конкретный размер уставного капитала определяется

учредителями в зависимости от вида деятельности, которым будет заниматься создаваемая организация;

Гарантийная – УК определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Гарантийная функция не означает, что уставный капитал должен быть неприкосновенен и

34

не может использоваться на текущие нужды общества . Уставный капитал используется обществом для предпринимательской деятельности и может быть израсходован в том числе для приобретения имущества, на оплату аренды помещений, выплату зарплаты работникам и т.д. Гарантийная функция уставного капитала общества заключается в том, что стоимость чистых активов общества не может быть меньше размера

уставного капитала.

Если стоимость чистых активов хозяйственного общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество обязано принять решение о своей ликвидации.

Порядок формирования:

•Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов

•При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.

•Все акции общества являются именными.

• В оплату акций при учреждении акционерного общества может вноситься имущество . При этом такое имущество должно получить денежную оценку. Денежную оценку имущества, вносимого в

качестве оплаты долей в уставном капитале общества, должен проводить независимый оценщик.

•Минимальный размер уставного капитала может оплачиваться только денежными средствами.

•В качестве оплаты могут быть внесены денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации, а также подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом. Но теперь нельзя внести в уставный капитал право аренды, право требования, право пользования имуществом и т.п.

•Учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее трех четвертей его уставного

капитала до государственной регистрации общества , а остальную часть уставного капитала хозяйственного общества - в течение первого года деятельности общества.

Увеличение уставного капитала общества допускается после его полной оплаты.

Происходит путем:

•Увеличения номинальной стоимости акций. Решение принимается общим собранием акционеров.

•Размещения дополнительных акций. Решение принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.

Уменьшение уставного капитала общества

Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов . Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше

минимального размера уставного капитала. Решение принимается общим собранием акционеров.

Происходит путем:

•Уменьшения номинальной стоимости акций

•Покупки части акций в целях сокращения их общего количества

Допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе общества.

20. Уставный капитал ООО: понятие, функции, порядок формирования, увеличения и уменьшения уставного капитала

Уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей участников.

Порядок формирования:

•Оплата не менее трех четвертей уставного капитала до государственной регистрации общества , а

остальную часть уставного капитала - в течение четырех месяцев после регистрации ООО , если меньший срок не предусмотрен договором или решением об учреждении общества.

35

•Размер уставного капитала общества должен быть не менее, чем десять тысяч рублей.

•Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде

•за счет имущества общества

•за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

Уменьшение уставного капитала

Уменьшение уставного капитала ООО допускается после уведомления всех его кредиторов . В этом случае последние вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал , если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала

Осуществляется путем:

•уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества

•погашения долей, принадлежащих обществу.

21.Управление в хозяйственных обществах.

Про общее собрание в АО и ООО:

36

37

38

Про совет директоров в АО и ООО:

39

41

Впервые закреплены на уровне ГК права членов СД (НС):

“Члены коллегиального органа управления корпорации имеют право:

•получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией,

•требовать возмещения причиненных корпорации убытков

•оспаривать совершенные корпорацией сделки и требовать применения последствий их недействительности,

•требовать применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации.

Есть независимые директора – те, которые не связаны (сейчас и за предыдущий год) с исполнительными органами (т.е. не был сам, не были родственники и аффилированные лица) + сам не был аффилированным лицом АО => важно при одобрении сделок с заинтересованностью.

Единоличный исполнительный орган:

42