Учебный год 2023-2024 / Предпринимательское право

Губин Евгений Порфирьевич.

Консультация в четверг по лекции (5 пара).

13.02.14

Т

Ст. 2 ГК РФ. Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

ема: понятие предпринимательской деятельности (ПД). Правовое регулирование ПО.

Актуальная, но сложная тема, наполненная кучей концепций и мнений. Выступают в том числе против самостоятельного понятия ПП.

ПД и предпринимательство (ПМО) – является ли одним понятием?

Губин: одинаковые понятия. ПД – изучается деятельность. Другие отрасли имеют предметом другие предметы.

Что такое ПМО? См. в части ст. 2 ГК РФ. Но это не полное понятие. Вывод исследователей – ГК РФ не говорит о ПМО деятельности, какая она на самом деле. Определение не полное. А также, ГК – кодекс частного права. А вот ПМО – частно-публичное право. Регулирование

Признаки ПД:

1. Самостоятельная деятельность. Субъекты деятельности действуют в рамках закона, решения принимаются самостоятельно. Соотношение самостоятельности и свободы. Какое из явлений шире и уже. Это тесные категории. Самостоятельность есть персонифицированная свобода, осуществляемая в установленном законом порядке. Самостоятельность выигрывает перед свободой.

2. Инициативная деятельность. Никто не может заставить действовать в таком направлении. Не по чужой воле, а по своей.

3. Систематичная деятельность.

Самостоятельная деятельность – речь идет о деятельности, но не о действиях (функциональная единица деятельности). Не все согласятся. В ГП есть действия, но не деятельности (сделка, совокупность сделок…). В ПП, деятельность характеризуется:

1. Систематичностью;

2. Направленностью (выполнение работ, оказание услуг, приобретение товаров, пользование имуществом);

Систематичность в ПП отличается не только количественными, но и качественными характеристиками. О чем речь (качественные показатели)? Это деятельность направленная на достижение определенной цели, определенный план деятельности, в частности, получение прибыли.

Содержание деятельности определяется в ст. 2 = пользование, продажа, выполнение, оказание. Можно ли сказать, что это всё? Нет. Это узкое понимание ПД, которое характерно для частно-правового подхода (ГП). Продажа товаров? Разве это только ДКП? Разве только частное право? Нет. Есть множественное публичное регулирование деятельности. Мы должны понимать, что деятельность шире частно-правовых отношений. Все ПО в ВД – обременены публичным регулированием.

Вклад в банк: % это прибыль? Сдача квартиры. Построили здание – сдаем нежилые помещения. Где ПД? Только последняя. Собственник вкладывается в строительство, ожидает отдачи – это предприма.

ВС РФ: нельзя рассматривать как ПД сдачу собственниками квартиры. 10.01.12 №51АД11-57. Отличие ПД от не ПД. Деятельность ВУЗов – не является ПД. Важно иметь в виде целевой режим получаемых средств. Если ты вкладываешь деньги в дело, для увеличения прибыли, то это ПД.

Цитович: признак торговой деятельности – деятельность с целью промысла.

Промысел – когда человек продает свою клубнику на рынке, а для него суммы денег не являются основным источником существования, то это не ПД. А другой живет за счет своего приусадебного участка - ПД.

Если доход есть источник жизни, промысел, то это торговая и предпринимательская деятельность. Понятие промысел – доктринальное. Но для критерия разграничения ПД и иной Д – очень хороша.

4. Деятельность. Выше сказано.

5. Прибыль – это цель предпринимателя?

Целью истинного предпринимателя является не прибыль, а удовлетворение заказчика. Прибыль есть мотив. Прибыль – не сама цель. Вообще предпринимательство – это образ жизни и мысли. Направленность на удовлетворения амбиций и потребностей не только материальных, но и идеальных. Чистая прибыль не должна оставаться – все должно инвестироваться, все должно крутиться. Прибыль не всегда есть. Лучше говорить о доходе. Прибыль не должна быть критерием предпринимательства. Критерий дохода – лучше. Проект предпринимательского кодекса Казахстана употребляет понятие доход. Тем не менее, прибыль находится в определении в ст. 2 ГК РФ. Но та ли это прибыль? Что такое прибыль? См. НК РФ. Прибыль – доход за вычетом расходов. К тому же в экономики существуют множество видов прибыли. Прибыль в принципе экономический термин. Лучше использовать категорию доход. Судебная практика, порой и законодательство использует понятие дохода: ФЗ «о защите конкуренции»: хозяйствующий субъект определяется с использованием понятия дохода. Доход тоже бывает разный. По вкладам, по использованию собственником собственного имущества – не прибыль. Для чего это важно (признание непризнание дохода прибылью)? Для налогооблагаемой базы (пример о кооперативе, который вложил часть средств в банк – такая деятельность не приносит прибыль, суд сказал, что это доход).

6. Деятельность, осуществляемая на свой страх и риск.

Субъект занимается оценкой необходимости и целесообразности определенных действий с учетом существующих альтернатив. Происходит оценка условий и принимается решение.

Непонятно, почему отсутствует ответственность в признаках деятельности. Ведь у предпринимателей своя, особенная ответственность. Она проявляется не только в том, что у них более жесткие требования, но и в том, что бывает множественная ответственность, например, ответственность ЮЛ, менеджмента, работников и пр.

7. Регистрация ЮЛ, как формальный критерий хозяйствующего субъекта, т.е. предпринимателя.

Это не сущностный признак, а лишь формальный. Если ПД осуществляется без регистрации? Какое последствие? Ст. 23 ГК РФ говорит, что к гражданам, осуществляющим ПД, судами применяются правила о предпринимателях. Губин считает, что в принципе из ст. 2 регистрацию надо выкинуть. Губин против формального критерия предпринимателя, а Вилкин за, т.к. без регистрации нет предпринимателя.

Как называть ПД без регистрации? Незаконная ПД. Т.е. по существу ПД без регистрации возможно.

Вывод: регистрация не существенный признак, а условие законной предпринимательской деятельности.

Вопрос лицензии. Есть ли ПЖ без лицензии, которую требует закон. Есть. Но она будет называться незаконной.

АПК говорит в ст. 1, что правосудие в предпринимательской и иной экономической деятельности осуществляется арбитражами.

Необходимо разграничить понятия:

1. Экономическая деятельность. КП понятие. Самое широкое понятие. Производство/ распределение/ потребление. Ведение расширенного воспроизводства. Государственная, общая деятельность.

2. Хозяйственная деятельность – воспроизводство конкретной организацией. Организация и осуществление деятельности. Везде есть организационная деятельность. Даже у НКО и гос учреждений. Это деятельность по обеспечению жизнедеятельности конкретного субъекта.

3. Предпринимательская деятельность – только они занимаются предпринимательством. Все признаки перечисляются в течение лекции.

4. Коммерческая деятельность. Торговая деятельность. Вид ПД. Отрасль экономики в целом.

ПП, есть ли оно?:

1. Учебная дисциплина – есть.

2. Отрасль законодательства, но нет кодекса, что не страшно. ФЗ о банкротстве, РЦБ

3. Наука тоже есть.

4. Есть споры только по поводу понятия отрасли права: «Предпринимательское право как отрасль права».

20.02.14

Тема: Источники предпринимательского права.

Соотношение риска в предпринимательстве и института взыскания убытков с менеджмента.

Отрасль ПП – нормы права, регулирующие предпринимательскую деятельность. Теория комплексных отраслей права. Впервые выделил Райхер. Далее идею поддержал Толстой. Суть концепта: отрасль может содержать не только однородные ОО (публичные и частные). Могут регулировать комплексные ОО. Идея нашла поддержку, но толковалась по разному. В ответ можно ответить, что ОО частные регулируются ГП, а публичные – АП. Однако не стоит разрывать единые ОО. С точки зрения норм - любая отрасль права – совокупность норм. С этой точки зрения – нормы существуют, значит и отрасль есть.

Предмет ПП:

Совокупность отношений (комплексных), связанные с осуществлением ПД и гос регулированием такой деятельности:

1. Создание субъектов;

2. Реализация деятельности;

3. Отношения по защите;

4. Ликвидация и прекращение деятельности.

В целом предмет – отношения, связанные с предпринимательской деятельностью.

Соотношение с ГП:

	ГП	ПП
ОО	Тупо частные отношения.	Часть ОО, ядро предмета – связаны с частным правом. отношения между гражданами не входят в ПП. Есть взаимодействие, нет противопоставления.
	Относительно небольшая часть1.	Включает существенную часть публичных отношений. Если есть публичный субъект – значит комплексная, не частная отрасль.

Государственное регулирование бизнеса. Без государства – нет экономической деятельности и рынка.

Метод:

Единый метод у всех отраслей права. Принципы ПП – основываются на принципах экономики. Как же быть с принципами ГП?: публичность, законность, добросовестность, достоверность… эти принципы общие, они идут от ГП. основные принципы экономики:

1. Принцип свободы экономической деятельности. Задача государства и ПП – создание условия для свободы бизнеса. Установление обязанностей и границ – условия реализации свободы. При отсутствии всех этих инструментов не было бы нормального регулирования ОО. Свобода предпринимательства может быть ограничена – она отчуждаема.

2. Принцип участия государства в экономической деятельности.

3. Принцип свободы конкуренции.

4. Принцип единства экономического пространства.

5. Добросовестной конкуренции.

6. Гласности.

Наука.

Предметом любой науки является исследование закономерностей. ПП – можно рассматривать как науку.

Отрасль законодательства. ГК может говорить, что вопрос решается в законодательстве. Совокупность НПА, включающих не только законы, но и иные ПНПА. Мы будем рассматривать понятие Отрасль законодательства в широком смысле. Чем отличается законодательство от источника? Источники – шире, чем понятие – ОЗ. Что не относится к ОЗ?: обычай, обыкновение, торговая практика.

Законодательство. Есть ли оно о ПД? Яковлев – председатель ВАС, теперь советник президента – цивилист. Говорит, что есть ОЗ о ПД. Хозяйственное право – предшественник ПП, но ПП – шире отношения (много новых отношений, например, предпринимательство:).

Практическое значения спора об отраслях права: принятие хозяйственного кодекса (включается публичная составляющая вопроса).

Источники:

1. КРФ. В 90-х не допускалось ссылаться на нормы КРФ. Решения КС как толкование норм КРФ.

2. МНД. Они являются составной частью правовой системы. Ч. 4 ст. 15 КРФ позволяет отсылаться к ВК 1980 о МН КП.

3. ФКЗ и ФЗ. Но есть вопросы. Например, ГК – кодифицированный акт. Является ли кодекс актом преимущественной силы. Специальные законы имеют преимущество перед общими. Т.о., если ФЗ об АО говорит иначе, чем ГК, то применяется ФЗ.

4. Подзаконные акты.

5. Локальный нормативный акт.

   1. Значение актов повышается;

   2. В ГП это не источники права.

1 Статья 51. Государственная регистрация юридических лиц.