Учебный год 2023-2024 / Дз по ПП 10 интел

Дз по ПП 10

Интеллектуальная собственность в предпринимательской деятельности.

Результаты интеллектуальной деятельности и их вовлечение в коммерческий оборот.

Под результатами интеллектуальной деятельности (далее в настоящей главе - РИД) как объектами интеллектуальных прав принято понимать: произведения науки, литературы и искусства, компьютерные программы (программы для ЭВМ), базы данных, исполнения, фонограммы, сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания), изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау). Сами эти объекты в ГК РФ называются интеллектуальной собственностью. Известен и иной подход - считать интеллектуальной собственностью исключительные права на эти объекты (авторские, смежные, патентные и иные).

По правовому режиму к РИД приравниваются средства индивидуализации (которые, как правило, результатами интеллектуальной деятельности не являются).

Создание РИД следует отнести к юридическим поступкам: РИД могут создаваться с различными целями и вообще без какой-либо видимой цели (для предоставления им правовой охраны, признания объектами исключительных прав это не имеет значения). Цель их последующего использования в предпринимательской деятельности может преследоваться уже при создании, а может и не преследоваться, и полученный без такой цели РИД может впоследствии (иногда после определенной доработки) стать объектом предпринимательского использования. Превращение РИД в коммерчески жизнеспособные продукты, услуги, процессы получило название коммерциализации РИД.

Коммерциализация РИД предполагает важность их учета и оценки. Налоговое законодательство квалифицирует объекты интеллектуальной собственности (исключительные права на них), способные приносить экономические выгоды, как нематериальные активы, если они используются в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации в течение длительного (более года) времени (п. 3 ст. 257 НК РФ).

Отнесение их к амортизируемому имуществу имеет значение для исчисления налога на прибыль.

В ряде случаев целесообразно и даже необходимо прибегать к оценке исключительных прав (при внесении исключительных прав в уставный капитал, при принятии их в залог и обращении взыскания на них как на предмет залога, при совершении с ними иных сделок). Оценка исключительных прав имеет значительную специфику, поскольку любой объект интеллектуальной собственности уникален.

Федеральный стандарт "Оценка нематериальных активов и интеллектуальной собственности (ФСО N 11)" (утв. Приказом Минэкономразвития России от 22 июня 2015 г. N 385) предписывает оценщикам анализировать рынок как объекта оценки, так и товаров, производимых и реализуемых с его использованием; экономическое положение в стране, отрасли и регионе;

Некоторые сферы бизнеса ориентированы на создание РИД и их коммерческое использование; РИД для них служит основным активом (например, торговля антивирусами, издательское дело, кинопрокат и концертная деятельность, индустрия моды, организация коммерческих выставок, оказание коммерческих образовательных услуг, рекламный бизнес, дизайнерская деятельность).

В других сферах РИД используются наряду с иными активами (например, фармацевтический, ресторанный бизнес, предпринимательская деятельность в спортивной сфере).

Деятельность изготовителей и импортеров компьютеров, телефонов, дисков, флеш-карт имеет и опосредованную связь с использованием РИД: они обязаны уплачивать сбор для распределения среди правообладателей, поскольку считается, что производимые и импортируемые ими оборудование и носители могут использоваться для воспроизведения фонограмм и аудиовизуальных произведений "исключительно в личных целях".

Организации по коллективному управлению авторскими или смежными правами осуществляют деятельность по сбору вознаграждения, причитающегося правообладателям в случаях, когда закон допускает возмездное использование объектов этих прав без согласия правообладателя.

Собранное вознаграждение подлежит распределению между правообладателями, при этом часть сумм организация вправе удерживать в качестве возмещения своих расходов и для создания специальных фондов.

Статья 1244 ГК РФ закрепила за организациями, получившими государственную аккредитацию, право осуществлять такую деятельность и без договора с правообладателями. Такая деятельность схожа с предпринимательской, однако формально к ней не отнесена, более того, аккредитованные организации даже выведены из-под действия антимонопольного законодательства (ст. 1242 ГК РФ).

Несмотря на совпадение признаков, указанных в легальном определении (самостоятельный, рисковый характер, направленность на систематическое получение прибыли), не должна квалифицироваться как предпринимательская и требовать соответствующей регистрации деятельность людей творческих профессий, создающих РИД и возмездно отчуждающих права на них (либо вещи, в которых эти права воплощаются). Предпринимательской является деятельность посредников, с помощью которых такие объекты попадают на рынок.

Правовыми средствами стимулирования или организации создания РИД для их последующего использования могут стать договор авторского заказа, договор о выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, трудовой договор. Права на РИД (на их использование) могут быть приобретены по договору об отчуждении исключительных прав или по лицензионному договору.

Часто сам характер РИД предопределяет его правовой режим.

Однако в ряде случаев правообладатель, сопоставив достоинства и недостатки различных правовых режимов, может осуществить выбор наиболее выгодного или даже воспользоваться несколькими правовыми режимами охраны РИД (или также и средств индивидуализации) одновременно. Например, преимуществом авторско-правового режима является автоматическое получение охраны без необходимости соблюдения каких-либо формальностей, длительный срок охраны, а недостатком - нераспространение охраны на ряд элементов (например, информацию). Достоинствами патентно-правового режима являются надежность и высокий авторитет правового титула, а недостатками - необходимость соблюдать ряд формальностей и уплачивать пошлины, в том числе и за поддержание патента в силе, необходимость обнародования информации о сути изобретения, достаточно короткие сроки действия исключительных прав. Привлекательной чертой режима охраны ноу-хау является отсутствие необходимости обращаться в государственные органы для регистрации и платить пошлины, неограниченность действия исключительных прав какими-либо сроками, а его слабой стороной - прекращение правовой охраны в случае утечки информации.

Разные элементы одного РИД могут охраняться в различных режимах. Например, рецептура изготовления торта может охраняться как ноу-хау, а внешний вид - как произведение искусства. Иногда возможна и так называемая кумулятивная охрана - охрана одного объекта одновременно в нескольких режимах, например регистрация этикетки и как промышленного образца, и как товарного знака.

Такая тактика позволяет воспользоваться преимуществами нескольких правовых режимов сразу. Представляется, что в отдельных случаях, когда в результате у такого правообладателя возникают чрезмерные конкурентные преимущества, возможна квалификация необоснованного получения кумулятивной охраны как злоупотребление правом или недобросовестная конкуренция.

Как злоупотребление правом может квалифицироваться и коммерческое использование несовершенства процедур предоставления патентно-правовой охраны, получившее название "патентный троллинг": недобросовестные заявители подают заявки на патентование заведомо непатентоспособных решений, которые для специалиста в соответствующей области являются очевидными, а затем, если в результате дефектов экспертизы удается получить патент, "сидят в засаде" и поджидают предпринимателей, использующих эти решения, чтобы обложить их данью (известен, например, случай патентования "сосуда стеклянного..." с последующими попытками убедить компании, производящие пиво и безалкогольные напитки, платить роялти за использование обычных бутылок).

Для нормального функционирования рынка большое значение имеет институт исчерпания исключительных прав: если товары, в которых воплощены объекты исключительных прав, правомерно введены в гражданский оборот, их дальнейшее распространение допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения (исключение составляют случаи, когда за автором признается право следования).

Известны три различных принципа исчерпания прав: мировой (право исчерпывается введением товара в оборот правообладателем или с его согласия в любой стране), национальный (право исчерпывается только при введении товара в оборот на территории определенного государства) и региональный. Поскольку российское законодательство в настоящий момент исходит из национального принципа исчерпания применительно к авторским, патентным правам, правам на фонограмму и на товарный знак (регионального в рамках ЕАЭС применительно к праву на товарный знак), предприниматели, импортирующие легально приобретенные за рубежом товары, в которых воплощены объекты исключительных прав, могут столкнуться с преследованиями со стороны правообладателей.

Средства индивидуализации в предпринимательской деятельности.

Субъектов предпринимательской деятельности, их товары, офисы и магазины различают по разнообразным опознавательным знакам - вывескам, упаковкам, брендам, логотипам, адресам в Интернете. Индивидуального предпринимателя индивидуализирует его имя, некоммерческую организацию - наименование.

Любого предпринимателя, несомненно, индивидуализирует его репутация. Однако то, что принято относить к средствам индивидуализации в узком смысле, - это четыре традиционных средства индивидуализации, названных в гл. 76 ГК РФ, признаваемых интеллектуальной собственностью: фирменное наименование, товарный знак, наименование места происхождения товара (далее в настоящей главе - НМПТ) и коммерческое обозначение.

В гл. 76 ГК РФ нет параграфа, который содержал бы общие нормы о средствах индивидуализации.

Общий характер имеют лишь нормы п. п. 6 и 7 ст. 1252, в которых сформулирован принцип старшинства и сделана отсылка к "антимонопольному законодательству" (надо понимать как отсылку к законодательству о недобросовестной конкуренции).

Поэтому полезно провести сравнение традиционных средств по таким признакам, как объект индивидуализации, способ выражения, субъекты индивидуализации; юридический факт, в силу которого возникает право; "противопоказания" к предоставлению охраны; привязка к определенным территориям и сферам деятельности; срок охраны, характер предоставляемой монополии, набор правомочий, оборотоспособность.

Фирменное наименование индивидуализирует самого субъекта предпринимательской деятельности, коммерческое обозначение - принадлежащее ему предприятие, товарный знак (знак обслуживания) - товары (услуги), НМПТ - товары.

При этом товарный знак позволяет связать товары с определенным лицом, которое их производит (услуги - с определенным услугодателем), а НМПТ - с определенной местностью, обладающей специфическими природными особенностями или людскими ресурсами, благодаря которым у товаров появляются особые свойства.

Субъект предпринимательской деятельности может обладать совпадающими фирменным наименованием, коммерческим обозначением и товарным знаком, и эти обозначения будут прекрасно уживаться друг с другом. А вот регистрация одного и того же обозначения одним и тем же лицом в качестве товарного знака и в качестве НМПТ противоречит самой сути этих средств индивидуализации - либо обозначение ассоциируется с определенным товаропроизводителем (тогда оно может охраняться как товарный знак), либо с любым товаропроизводителем, который доказал факт производства товара в определенной местности, что обусловило наличие у этого товара уникальных свойств (НМПТ).

Меньше всего способов выражения у фирменного наименования. Оно должно состоять из "корпуса фирмы" и "добавления", и обе из этих частей могут иметь только словесную форму. При этом НМПТ может быть выражено как в словесной форме, так и в виде иного обозначения, которое ассоциируется с определенным географическим объектом. Коммерческое обозначение чаще всего, но не обязательно выражается в словесной форме. Шире всего спектр форм выражения у товарных знаков - они могут быть словесными, изобразительными, комбинированными, объемными, звуковыми (например, позывные радиостанции) и даже обонятельными (например, запах свежескошенной травы для теннисных мячей), а в юридической литературе, кроме того, упоминаются динамические, позиционные, жестикуляционные и вкусовые. Регистрация таких экзотических знаков допускается не во всех юрисдикциях из-за сложностей их формализации. Возможна ли их регистрация у нас? В пользу положительного ответа говорят открытость перечня форм выражения товарных знаков в ст. 1482 ГК РФ, а также специальная графа для обонятельного товарного знака, предусмотренная в бланке заявки на регистрацию.

У различных средств индивидуализации свой круг возможных обладателей прав. Обладателем права на фирменное наименование может быть только коммерческая организация. Не может быть субъектом права на фирменное наименование индивидуальный предприниматель.

Состав возможных субъектов права на коммерческое обозначение шире: согласно ст. 1539 ГК РФ им могут обладать как индивидуальные предприниматели, так и любые юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (т.е., например, образовательное учреждение, но не нотариальная контора).

Близкий, но не идентичный круг возможных субъектов права на товарный знак - по ст. 1478 ГК РФ - это юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Достаточно широк круг возможных правообладателей НМПТ: абз. 2 п. 1 ст. 1518 ГК РФ устанавливает, что оно может быть зарегистрировано одним или несколькими гражданами или юридическими лицами (следовательно, даже гражданин, не являющийся индивидуальным предпринимателем, например что-либо выращивающий в личном подсобном хозяйстве, может приобрести право на НМПТ).

Могут ли публично-правовые образования обладать правами на средства индивидуализации? Особенную практическую значимость этот вопрос приобретает применительно к товарным знакам. Позиция российского законодателя по этому вопросу неясна. С одной стороны, Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования не названы в статьях гл. 76 ГК РФ в качестве возможных субъектов прав на средства индивидуализации. Вместе с тем согласно п. 2 ст. 124 ГК РФ к публично-правовым образованиям "применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов".

В доктринальных источниках можно встретить противоположные позиции по этому вопросу, а судебная практика отвечает на него однозначно. Верховный Суд РФ в 2003 г. со ссылкой на ст. 124 ГК РФ фактически признал, что права на товарные знаки могут принадлежать Российской Федерации (и, видимо, иным публично-правовым образованиям). Аналогичную позицию занял в 2007 г. Высший Арбитражный Суд РФ, рассматривая в порядке надзора спор по поводу знаменитого крабового товарного знака "СНАТКА".

Права на средства индивидуализации возникают в силу различных юридических фактов.

Право на фирменное наименование - в силу государственной регистрации коммерческого юридического лица под данным фирменным наименованием.

Право на коммерческое обозначение возникает в силу совсем иных оснований - фактического использования обозначения для индивидуализации предприятия и приобретения известности на определенной территории именно в связи с таким использованием (п. 1 ст. 1539 ГК РФ).

Таким образом, коммерческое обозначение - единственное средство индивидуализации, для охраны которого соблюдения каких-либо формальностей закон не требует.

Основанием для возникновения прав на товарный знак и НМПТ является государственная регистрация соответствующего обозначения, которой занимается Роспатент.

Специфика государственной регистрации НМПТ заключается в том, что различается первоначальная регистрация НМПТ и присоединение к уже состоявшейся регистрации.

К заявке на регистрацию заявитель вправе приложить заключение уполномоченного органа о том, что в границах данного географического объекта он производит товар, особые свойства которого определяются характерными для данного географического объекта природными условиями или людскими факторами (для первоначальной регистрации), или о том, что свойства производимого в данной местности товара данного заявителя соответствуют свойствам, указанным в Государственном реестре НМПТ (для присоединения к регистрации) (если заявитель не приложил данное заключение, Роспатент испрашивает его самостоятельно).

После первоначальной регистрации НМПТ к ней могут присоединяться любые лица, которые докажут, что в данной местности они производят товары с соответствующими качествами.

Свои особенности имеются у предоставления правовой охраны коллективным и общеизвестным товарным знакам. Для регистрации коллективного товарного знака объединение лиц, производящих или реализующих товары, обладающие едиными характеристиками, прилагает к заявке такой документ, как устав коллективного знака.

Если заявителю удастся убедить Роспатент в том, что в отношении его товаров определенное обозначение в результате интенсивного использования стало широко известно в Российской Федерации среди соответствующих потребителей, такому обозначению предоставляется правовая охрана путем включения его в Перечень общеизвестных в Российской Федерации товарных знаков. Специфика охраны общеизвестного товарного знака в том, что она не только действует бессрочно, но даже может приобрести обратную силу, поскольку в свидетельстве указывается дата, с которой товарный знак признан общеизвестным.

Еще одно преимущество правового режима общеизвестного товарного знака - возможность распространения правовой охраны в соответствии с п. 3 ст. 1508 ГК РФ и на другие классы товаров и услуг, помимо тех, в отношении которых он признан общеизвестным.

Роспатент ведет Государственный реестр наименований мест происхождения товаров РФ, Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания РФ, а также Перечень общеизвестных в Российской Федерации товарных знаков.

Товарный знак и НМПТ регистрируются применительно к определенным классам товаров (услуг). Они обозначаются в соответствии с Международной классификацией товаров и услуг для регистрации знаков, принятой союзом, образованным Ниццким соглашением.

Правовая охрана, предоставляемая товарным знакам и НМПТ, территориальна. Для того чтобы получить правовую охрану в другой юрисдикции, надо регистрировать обозначения в их патентных ведомствах согласно соответствующему национальному законодательству. Определенные упрощения для такой регистрации (например, конвенционный приоритет) предусматривает Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. Для товарных знаков также существует механизм международной регистрации, предусмотренный Мадридским соглашением о международной регистрации знаков 1891 г. и Протоколом к нему: заявка на международную регистрацию товарного знака подается через Роспатент в международное бюро Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), а после международной регистрации знака можно добиваться территориального расширения его охраны, т.е. его распространения на другие юрисдикции. Создаются и региональные системы охраны: п. п. 14, 23 Протокола об охране и защите прав на объекты интеллектуальной собственности в рамках ЕАЭС предусмотрена регистрация региональных товарных знаков и НМПТ.

Сроки охраны прав на различные средства индивидуализации неодинаковы. Право на фирменное наименование действует, пока существует его обладатель - юридическое лицо. Право на коммерческое обозначение тоже бессрочно. Права на товарный знак и НМПТ приобретаются на 10 лет с возможностью сколько угодно раз продлевать охрану (некоторая специфика по срокам охраны существует для международных знаков, а также для общеизвестных товарных знаков, которые охраняются бессрочно).

Возможно и досрочное прекращение прав на средства индивидуализации по ряду оснований. Например, право на коммерческое обозначение и товарный знак прекращаются в случае их длительного непрерывного неиспользования (год для коммерческого обозначения и три года для товарного знака). Право на коммерческое обозначение в этом случае прекращается автоматически, а право на товарный знак - по решению суда, которое принимается по иску заинтересованного в прекращении правовой охраны лица (п. 1 ст. 1486 ГК РФ).

Основным условием предоставления правовой охраны для большинства средств индивидуализации является различительная способность. Фирменное наименование согласно п. 2 ст. 1473 ГК РФ не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности, поскольку в этом случае оно не будет обладать различительной способностью.

Например, суд отказал в защите ОАО "Компрессорный завод" со ссылкой на то обстоятельство, что у него фактически отсутствует фирменное наименование.

По п. 1 ст. 1539 ГК РФ коммерческое обозначение тоже должно обладать различительной способностью. Это не может быть "аптека", "мебель", "парикмахерская", но может быть, например, аптека "Дуремар", мебельный салон "Прокруст", парикмахерская "Самсон и Далила".

Условия охраноспособности НМПТ имеют свою специфику. Для самого географического объекта важно обладать особыми природными условиями или людскими ресурсами, способными придать производимым в нем товарам особые качества, а для его наименования - не потерять способность вызывать у потребителей ассоциации именно с определенной местностью; если же обозначение уже вошло во всеобщее употребление в отношении товаров определенного рода независимо от места их производства (как, например, голландский сыр или французские булочки), оно не может охраняться как НМПТ.

Неодинаковы характер предоставляемой правообладателям монополии, набор правомочий, оборотоспособность различных средств индивидуализации. Если в отношении прав на товарный знак, фирменное наименование и коммерческое обозначение принято говорить о "легальной монополии", предоставленной правообладателям, то к праву на НМПТ термин "монополия" если и применим, то со значительными оговорками: в доктрине это право даже иногда именуют "квазиабсолютным"; его может получить любое лицо, которое в данной местности производит товары, обладающие данными свойствами.

Самое оборотоспособное средство индивидуализации - товарный знак. Право на товарный знак может переходить к другим лицам в порядке универсального (наследование, реорганизация) и сингулярного правопреемства. На него может быть обращено взыскание по требованиям кредиторов. Право на товарный знак может вноситься в уставный капитал юридического лица.

Ограничения правомочия распоряжения товарным знаком путем заключения договоров установлены п. п. 2 и 3 ст. 1488 ГК РФ. Так, отчуждение исключительного права на товарный знак по договору не допускается, если оно способно повлечь введение потребителей в заблуждение (такое возможно, например, при совпадении товарного знака с фирменным наименованием правообладателя); нельзя распорядиться коллективным товарным знаком.

Правомочие распоряжения правом на товарный знак можно реализовать путем заключения ряда договоров: об уступке (отчуждении) исключительного права на товарный знак, коммерческой концессии, лицензионного договора (в вариантах исключительной и простой лицензии), договора доверительного управления, залога, договора продажи и аренды предприятия.

Распоряжение правом на коммерческое обозначение возможно путем заключения договоров коммерческой концессии, продажи и аренды предприятия.

Распоряжение фирменным наименованием и НМПТ, как считается, невозможно. Так, п. 2 ст. 1474 и п. 4 ст. 1519 устанавливают, что распоряжение исключительным правом на них, в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования, не допускается. Вместе с тем Верховный Суд РФ признает, что право на НМПТ (как и право на товарный знак, а также право на коммерческое обозначение в составе предприятия) в определенных обстоятельствах может переходить по наследству (если наследником является индивидуальный предприниматель или юридическое лицо). Следовательно, надо признать допустимым и распоряжение правом на НМПТ путем составления завещания.

Согласно легальному определению доменное имя - это обозначение символами, предназначенное для адресации сайтов в сети Интернет в целях обеспечения доступа к информации, размещенной в сети Интернет. Проще говоря, это IP-адрес, переведенный в легко запоминаемую форму. Специфика доменного имени по сравнению с традиционными средствами индивидуализации заключается в том, что существование двух полностью идентичных доменных имен в принципе невозможно - это противоречило бы самой идее использования доменных имен.

Кодекс не признал доменные имена объектами исключительных, интеллектуальных прав и средствами индивидуализации в узком смысле, однако их индивидуализирующее значение в современных условиях, в том числе для субъектов предпринимательской деятельности, трудно переоценить.

Доменные имена, не будучи объектами исключительных прав, тем не менее являются объектами гражданских прав предпринимателей, средством их индивидуализации в широком смысле, а права на них являются имущественными правами, имуществом в широком смысле, активами, товаром.