Учебный год 2023-2024 / К Паращуку для зачёта

Вопрос 1,2

Экономическая деятельность – процесс производства материальных и духовных богатств, включая производство, распределение и обмен. Её цель – удовлетворение потребностей человека. Вытекает из существа товарного производства, связана с процессом производства, воплощается в производстве продукции, оказании услуг, их распределении и использовании.

Хозяйственная деятельность – вид экономической деятельности (это производство, хранение, переработка, транспортировка материальных ценностей, выполнение работ, оказание услуг).

Предпринимательская деятельность – вид экономической и хозяйственной деятельности.

Предпринимательская деятельность (статья 2 ГК РФ):

•самостоятельная,

•осуществляемая на свой риск деятельность,

•направленная на систематическое получение прибыли

-от пользования имуществом,

-продажи товаров,

-выполнения работ

-или оказания услуг

лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Признаки предпринимательской деятельности:

•Самостоятельность – свобода, независимость в принятии решений, свободы выбора направлений и методов деятельности => виды самостоятельности: имущественная, организационная, волевая;

Ираз уж самостоятелен, то и ответственность несет сам и повышенную, все риски несет тоже самостоятельно.

Самостоятельность можно ограничить – в целях сохранения нравственности, государственного строя и т.п.

•Систематичность - к деятельности и к прибыли, качественный, а не количественный признак.

•Направлена на систематическое извлечение прибыли: в разных ФЗ - разные определения прибыли.

ВНК РФ прибыль = доходы минус расходы; однако для иностранных организаций, действующих без образования постоянных представительств – только доходы без вычетов расходов.

Есть точка зрения, что главное – это удовлетворение потребностей заказчика + в Конституции указано, что наше государство социальное. Пугинский говорит, что цель должна быть: создание чего-то нового.

•Осуществляемая на свой риск.

Риск – психическая оценка человеком необходимости и целесообразности поступка с учётом возможных альтернатив. Риск – правомерное осознанное поведение, результатом которого может быть достижение любого предпринимательского результата либо недостижение его.

Предпринимательский риск – деятельность предпринимателя в состоянии неопределенности относительно вероятного получения прибыли, когда предприниматель не может оценить, получит ли он прибыль или будут убытки

•Характер деятельности: сдача имущества в пользование, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг.

•Регистрация ИП или ЮЛ (не сущностный признак деятельности, без регистрации будет незаконная предпринимательская деятельность).

Раньше в Законе был признак инициативности.

Факультативные признаки (присущи, но не закреплены):

•профессионализм;

•новаторство (признак инновационной, а не предпринимательской деятельности);

•социальная ответственность (Пугинский);

•инициативность (СССР, Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 1989).

•имущественная ответственность.

Иногда предпринимательскую деятельность можно осуществлять только на профессиональной основе (с

квалификацией): врач, водитель определенного транспортного средства.

Хотелось бы сразу отметить пару важных НПА для этого вопроса

•Конституция РФ — ст. 1, 2, 7, 8, 9, 34, 37.

•Гражданский кодекс РФ ст 2.

Понятия «предпринимательство» и «предпринимательская деятельность» являются тождественными и представляют собой форму деятельности человека.

Деятельность человека - форма проявления его активности, определенное поведение.

В числе конституционных прав и свобод человека и гражданина закреплено право каждого «на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности» (ст. 34 Конституции РФ).

Отсюда вытекает, что предпринимательская деятельность представляет собой составную часть более широкого понятия — экономической деятельности.

Экономическая деятельность – процесс производства материальных и духовных богатств, включая производство, распределение и обмен. Её цель – удовлетворение потребностей человека. Для эк.деятельности характерно:

1)Вытекает из существа товарного производства,

2)связана с процессом производства,

3)воплощается в производстве продукции, оказании услуг, их распределении и использовании.

Но в экономическую деятельность входит еще хозяйственная, предпринимательская и коммерческая.

Хозяйственная деятельность – вид экономической деятельности (это производство, хранение, переработка, транспортировка материальных ценностей, выполнение работ, оказание услуг).

А про коммерческую деятельность вообще особый прикол- короче КД-это торговая деятельность,действия людей по продвижению товаров от изготовителей к потребителям.И в учебнике сказано,что это вид предпринимательской,хозяйственной,экономической деятельности.

Т.е и та и та нацелены на получение прибыли

НО

Предприм.деят намного шире коммерческой, в предприме прибыль можно получать и от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество,а не только продажи товаров.(бэк ту 9 января и привет Пугимену,это кстати его цитата)

Ну и самое важное Предпринимательская деятельность-понятие закрепло легально в ГК

Статья 2 ГК РФ. Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Ну а

Предпринимательство- такая система хозяйствования, при которой главным ее субъектом является предприниматель как движущая сила и посредник. Он рационально соединяет материальные и людские ресурсы, организует процесс вопросизводства и управляет им на основе предпринимательствого риска, эконом.ответственности за конечный результат—получение прибыли.

Развитие предпринимательства связывают с именем Посошкова и его труда «Книга о скудности и богатстве»

Законы,связанные с предпримой в СССР - об общих началах предпринимательства граждан в СССР 1991,о

кооперации 1988,о собственности в РСФСР 1990г.

Признаки ПД:

1)Самостоятельность – свобода, независимость в принятии решений, свободы выбора направлений и методов деятельности => виды самостоятельности: имущественная, организационная, волевая; И раз уж самостоятелен, то и ответственность несет сам и повышенную, все риски несет тоже самостоятельно.

А по ФЗ самостоятельность можно ограничить – в целях сохранения нравственности, государственного строя и т.п. (мой пример-ограничена например может быть имущественная самостоятельность,тк все мы помним о том, что имущество у предпринимателя может быть не в собственности, а на праве оперативного управления, например, а значит право распоряжаться им ограничено)

2) Осуществляемая на свой риск. Удачное на мой взгляд определение риска дано в ФЗ о страховой теятельность-риск это событие,обладающее признаками вероятности и случайности. Ну а вообще риск – правомерное осознанное поведение, результатом которого может достижение любого предпринимательского результата либо недостижение его. Предпринимательский риск – деятельность предпринимателя в состоянии неопределенности относительно вероятного получения прибыли, когда предприниматель не может оценить, получит ли он прибыль или будут убытки

3)Систематичность

Признак систематичности устанавливается применительно к двум компонентам. Во-первых, систематичности самой предпринимательской деятельности. Для того чтобы быть признанной предпринимательской, она должна осуществляться более или менее постоянно и систематически. Во-вторых, эта деятельность должна быть

направлена на систематическое получение прибыли.

Прибыль-основной стимул редпринимательства.в разных ФЗ - разные определения прибыли.

В НК РФ прибыль = доходы минус расходы; однако для иностранных организаций, действующих без образования постоянных представительств – только доходы без вычетов расходов.

Следует отметить, что прибыли может и не быть,но деятельность может быть признана предпринимательской,т.е в кажом конкретном случае надо учитывать систематическое получение прибыли с др признаками.

Признаки на основе анализа юр.литры

•профессионализм;( относительно недавно в законодателстве появилось понятие профессиональной деятельности(арбитражный управляющий-предприниматель)

•новаторство (признак инновационной, а не предпринимательской деятельности);

•социальная ответственность (Пугинский);

•инициативность (СССР, Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 1989).

•имущественная ответственность.

ВИДЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ:

Вучебнике этого нет, взяла в интернете:(ТАК ЧТО ЛИБО КРАТКО,ЛИБО ЕСЛИ ОСТАНЕТСЯ ВРЕМЯ НОРМАЛЬНО)ЛУЧШЕ ХОТЯ БЫ ПРОСТО ВИДЫ НАЗВАТЬ,ДАЛЬШЕ ЕСЛИ ЧТО ВЕРНУТЬСЯ.

Взависимости от содержания и направленности предпринимательской деятельности, объекта приложения капитала и получения конкретных результатов, связи предпринимательской деятельности с основными стадиями воспроизводственного процесса, различают следующие виды предпринимательства:

▪производственное, (Предпринимательство называется производственным, если сам предприниматель непосредственным образом, используя в качестве факторов орудия и предметы труда, производит продукцию, товары, услуги, работы, информацию, духовные ценности для последующей реализации (продажи) потребителям, покупателям, торговым организациям.)

▪коммерческо-торговое, (Принцип организации торгового предпринимательства несколько отличается от производственного, так как предприниматель выступает непосредственно в роли коммерсанта, торговца, продавая готовые товары, приобретенные им у других лиц, потребителю (покупателю). Особенностью торгового предпринимательства является непосредственные экономические связи с оптовыми и розничными потребителями товаров, работ, услуг.)

▪финансово-кредитное, (Финансовое предпринимательство - это особая форма коммерческого

предпринимательства, в котором в качестве предмета купли-продажи выступают валютные ценности, национальные деньги (российский рубль) и ценные бумаги (акции, облигации и др.), продаваемые предпринимателем покупателю или предоставляемые ему в кредит. При этом имеется в виду не только и не столько продажа и покупка иностранной валюты за рубли, хотя и это тоже финансовая сделка, а непредвиденный круг операций, охватывающий все многообразие продажи и обмена денег, других видов денежных средств, ценных бумаг на другие деньги, иностранную валюту, ценные бумаги.)

▪посредническое, (Посредничеством называют предпринимательство, в котором предприниматель сам не производит и не продает товар, а выступает в роли посредника, связующего гнезда в процессе товарного обмена, в товарноденежных операциях.)

▪страховое. (Страховое предпринимательство заключается в том, что предприниматель в соответствии с законодательством и договором гарантирует страхователю возмещение ущерба в результате непредвиденного бедствия потери имущества, ценностей, здоровья, жизни и других видов потерь за определенную плату при заключении договора страхования, Страхование заключается в том, что предприниматель получает страховой взнос, выплачивая страховку только при определенных обстоятельствах. Так как вероятность возникновения таких обстоятельств невелика, то оставшаяся часть взносов образует предпринимательский доход.)

3. Предпринимательское право

Какие вообще есть отрасли:

1.Профилирующие, базовые отрасли, охватывающие главные правовые режимы:

•базовая отрасль всей системы - конституционное право;

•материальные отрасли: гражданское, административное, уголовное право,

•три соответствующие им три процессуальные отрасли.

2.Специальные отрасли, где правовые режимы модифицированы, приспособлены к особым сферам жизни общества:

•от гражданского права: трудовое право, семейное право.

•от административного права: финансовое право, земельное право, право социального обеспечения, исправительно-трудовое право.

3.Комплексные отрасли, для которых характерно соединение разнородных институтов профилирующих и специальных отраслей: хозяйственное право, сельскохозяйственное право, природоохранительное право, торговое право, право прокурорского надзора, морское право.

Райхер В. К.: комплексная отрасль должна соответствовать трем критериям:

•единый предмет регулирования;

•крупная общественная значимость предмета;

•объёмная совокупность НПА.

Является ли отраслью права предпринимательское право?

Первый подход – ДА

•Е.П. Губин, А.Г. Быков, В.В. Лаптев, В.К. Мамутов, В.С. Мартемьянов => комплексная отрасль (по Алексееву С.С.)

•Алексеев С.С. «Если брать за основу традиционное деление на предмет и метод, то предпринимательского права нет. Если брать другие критерии, то предпринимательское право будет существовать».

•Анисимов, Вертнев, Мохов: право формируется по сфере жизнедеятельности => есть предпринимательская деятельность => есть предпринимательское право

Второй подход – НЕТ

•Г.Ф. Шершеневич, Б.И. Пугинский, Е.А. Суханов, В.Ф. Яковлев, В.Ф. Попондопуло (считает, что предпринимательское право = "коммерческое"): предпринимательское право - подотрасль ГП;

•Суханов Е.А.: «есть законодательный массив + есть учебная дисциплина для него, но нет отрасли права»;

•Яковлев В.Ф.: «коммерческое право – подотрасль ГП, которое регулирует отношения предпринимателей, т.е. выделение отраслей по субъекту»;

•Пугинский Б.И.: «ПП – подотрасль ГП, коммерческое право - часть ПП, связанная с торговлей» (стр. 48 учебника Губина, но на лекции Пугинский говорил, что коммерческое право - самостоятельная отрасль).

Третий подход – является отраслью второго порядка (О.М. Олейник):

•I порядок – две базовые отрасли гражданское VS административное;

•II порядок – ПП, СП, ТП и т.д. (сочетают признаки и методы базовых отраслей)

Предмет предпринимательского права.

Предмет ПП: правовое регулирование предпринимательской деятельности.

Нет чётких отношений как в ГП. В ПП замешаны частные и публичные отношения.

Отношения, регулируемые ПП (система ПП):

•Отношения, связанные с организацией предпринимательской деятельности => отношения по поводу реализации права лица на занятие предпринимательской деятельностью, т.е. отношения по регистрации ИП, ЮЛ, лицензирование, СРО.

•Отношения, связанные с самой предпринимательской деятельностью, с получением прибыли =>

в основном ГП (регулирование договорных отношений) + немного публичного права в части регулирования цен.

•Отношения, по государственному регулированию предпринимательской деятельности =>

публичное регулирование государственными органами, защита социальных, финансовых, бюджетных, экологических, энергетических отношений

•Внутрихозяйственные, внутрикорпоративные отношения => некоторые говорят, что относятся к предмету ГП как личные неимущественные. Но личные неимущественные права нельзя передать, а корпоративные можно.

Метод предпринимательского права.

Метод (юридический режим) – правовой => совокупность императивных, диспозитивных методов.

Есть методы:

•обязательных предписаний (один вариант поведения),

•метод рекомендаций (несколько вариантов поведения),

•автономных решений (диспозитивный метод).

Система предпринимательского права.

Наука предпринимательского права делится на две части: Общую и Особенную.

Общая часть включает:

•понятие предпринимательской деятельности;

•источники российского предпринимательского права;

•понятие и виды субъектов предпринимательского права;

•систему требований, предъявляемых к осуществлению предпринимательской деятельности, государственное регулирование предпринимательской деятельности;

•правовые основы создания, прекращения, банкротства хозяйствующих субъектов;

•правовые основы управления предприятием;

•правовой режим имущества предпринимателей и т.д., приватизация

•конкуренция и монополии

•сроки в предпринимательском праве

•санкции и ответственность

•правовое регулирование рассмотрения хозяйственных споров

Особенная часть содержит вопросы правового обеспечения отдельных видов предпринимательской деятельности:

•товарные рынки

•энергетические рынки

•рынок ценных бумаг

•страховые услуги

•аудиторская деятельность

•оценочная деятельность

•инвестиции

•инновации

•реклама

•правовые основы кредитования предпринимателей;

•правовое регулирование информационного обеспечения предпринимательской деятельности;

•правовое регулирование внешнеэкономической деятельности и т.д.

4. Источники предпринимательского права: понятие и виды.

Под источником права в формальном (юридическом) смысле

традиционно понимают юридическую форму выражения воли государства, с помощью которой она становится обязательной для исполнения

Источник предпринимательского права — внешнее выражение права, правовая форма норм,

регулирующих предпринимательские отношения.

К источникам предпринимательского права относят юридические формы закрепления норм права, регулирующих отношения в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Они могут классифицироваться по различным критериями и основаниям.

1)По субъектам правотворчества выделяются нормы, установленные органами государственной власти, органами местного самоуправления, негосударственными организациями и непосредственно народом посредством референдума.

2)Нормативные правовые акты в сфере предпринимательства классифицируются по юридической силе и их месту в иерархии актов. По этому критерию сложившаяся система предпринимательского законодательства подразделяется на Конституцию РФ, законы и подзаконные акты.

3)В предпринимательском законодательстве в зависимости от предмета регулирования выделяют нормативные правовые акты, определяющие

общие условия ведения предпринимательской деятельности. Об этом будет ниже,когда будет идти речь про ФЗ в системе источников

1)Основополагающее значение в системе источников предпринимательского права имеет Конституция РФ, обладающая высшей юридической силой.

Это означает, что законы и иные правовые акты в сфере предпринимательства не должны ей противоречить.

Существование предпринимательства в России основано на конституционных нормах

- о единстве экономического пространства, -поддержке конкуренции, -свободе экономической деятельности и защите всех

форм собственности, в том числе частной (ст.8).

Ведение предпринимательской деятельностью обеспечивается основными

экономическими правами и свободами: -правом на использование своих

способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст.34); - правом частной собственности

(ст.35); -правом на свободный выбор рода деятельности и профессии (ст.37) и тд.

ВНИМАНИЕ!ФКЗ В УЧЕБНИКЕ И В ОТВЕТАХ НЕ ВЫДЕЛЯЛИСЬ,НО МОЖНО СКАЗАТЬ ВОТ ТАКУЮ ИНФУ

ФКЗ только косвенно влияющие

например, о военном положении 2002 или чрезвычайном положении 2001, ограничения вводятся на осуществление ПД О правительстве, так как оно обеспечивает экономическое развитие РФ

Составной частью правовой системы Российской Федерации являются общепризнанные принципы и

нормы международного права и международные договоры Российской Федерации, как двусторонние (о

торговле, экономическом сотрудничестве), так и многосторонние (Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге, Евразийская патентная Конвенция)+ можно сказать про соглашения заключенные с ВТО (всемирной торг.организацией) и договоры,которые заключаются членами ЕАЗС(евразийский экономический союз)

В качестве неформализованных, нетрадиционных источников права новой категории в литературе выделяются

решения Европейского Суда по правам человека

5. Законодательство о предпринимательской деятельности.

Источник предпринимательского права — внешнее выражение права, правовая форма норм,

регулирующих предпринимательские отношения.

Законодательство о предпринимательской деятельности - вся система правовых актов, регулирующих соответствующую систему отношений.

Система законодательства о предпринимательской деятельности – классификация законодательных актов,

построенная с помощью разных критериев и оснований, а у нас именно:

•по юридической силе (законы и подзаконные акты)

•по сфере (в РФ, в совместном ведении и в субъектах РФ)

•по масштабам деятельности (централизованное и локальное регулирование – это корпоративные акты)

Особенности законодательства о предпринимательской деятельности:

•включает значительную часть законов различной отраслевой принадлежности.

•носит комплексный характер (например, при регулировании деятельности акционерных обществ, мы видим, что их деятельность регулируется в том числе нормами финансового, земельного, административного права, в связи с чем и сам закон об АО принимает комплексный характер).

•законодательство о предпринимательской деятельности призвано обеспечить баланс между

частноправовыми и публично-правовыми методами регулирования.

Направления развития (они же - функции):

•четко выраженная тенденция на принятие законов, обеспечивающих общее состояние рынков (ФЗ о защите конкуренции 2006 года, ФЗ о несостоятельности/банкротстве 2002 года, ФЗ о рынке ценных бумаг 1996 года).

•принятие законов, которые устанавливают/регламентируют правовое положение/статус отдельных субъектов и правовой режим отдельных видов имущества (например, закон об инвестиционных фондах 2001 года, где ПИФы представляют собой субъект, а объект права). Это законы об АО 1995 года, об ООО 1998 года, о производственных кооперативах 1996 года и т.д.

•принятие законов, которые регулируют отдельные виды предпринимательской деятельности (ФЗ об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений 1998 года, ФЗ о рекламе 2006 года, ФЗ об аудиторской деятельности 2008 года и т.д.).

•законы, совмещающие в себе сферы регулирования второй и третьей группы (ФЗ о банках и банковской деятельности 1990 года).

•законы, устанавливающие требования к предпринимательской деятельности (ФЗ о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей и ЮЛ 2001 года, ФЗ о лицензировании отдельных видов деятельности 2011 года).

•законы, определяющие направления государственной поддержки субъектов предпринимательской деятельности (ФЗ о защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей 2008 года, о развитии малого и среднего предпринимательства 2007 года).

•законы, определяющие порядок осуществления внешнеэкономической деятельности (ФЗ об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности, о специальных экономических мерах 2006 года).

Система законодательства:

Среди законов занимает особое место Конституция.

В ней в качестве общеэкономических принципов закрепляется свобода экономической деятельности, свобода экономического пространства (включая свободу перемещения товаров и услуг), свободное использование имущества для занятия предпринимательской и иной экономической деятельностью и т.д.

Гражданский Кодекс устанавливает и регулирует базовые имущественные отношения между участниками

экономического процесса. Общие положения целиком применяются к предпринимателям, есть специальное положения – например, статья 401 про усиленную ответственность.

Другие ФЗ:

•с общими нормами для всех видов предпринимательства: ФЗ об ипотеке 1998 года, о несостоятельности (банкротстве) 2002 года, ФЗ о рекламе 2006 года, ФЗ о приватизации государственного и муниципального имущества 2001 года, о лицензировании отдельных видов деятельности 2001 года, ФЗ о защите прав потребителей 1992 года, о развитии малого и среднего предпринимательства в РФ 2007 года.

•со специальными нормами – ФЗ о банках и банковской деятельности 1990 года, об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений 2008 года.

Подзаконные НПА — огромный массив документов, настолько большой, что чтобы в нем разобраться, надо принять Предпринимательский Кодекс.

•Указы Президента

•Постановления Правительства

•Правовые акты министерств, иных ФОИВ

•Акты Центрального Банка

Обычаи.

До 27 июля 2013 года обычай назывался обычаем делового оборота.

Это сложившееся и широко применяемое в какой-либо деятельности предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

То есть он сложился, повторяем, локализован и общепризнан

Общеобязательность этого источника предопределена традицией, то есть неоднократного применения этих

отношений.

Обычай следует отличать от обыкновения — на необходимость дифференциации этих понятий указывается в

Венской Конвенции 1980 года «О международной купле-продаже товаров».

•Основное отличие заключается в том, что под обычаем понимается некое общее правило, подлежащее применению в качестве диспозитивной нормы.

•Обыкновение – не источник права

•Обыкновение тоже является сложившимся правилом поведения, но стороны должны обязательно сделать ссылку на это обыкновение при заключении договора (либо если им руководствовались стороны в предшествующей практике своих отношений).

•Обыкновения содержатся в сборниках обыкновений (например, Инкотермс).

•Деловые обыкновения часто используются как компенсационное условие (например, стороны могут указать в договоре не все существенные условия договора, и обычаи и обыкновения являются в таком случае механизмом восполнения соответствующих условий).

•Еще есть сложившаяся практика взаимоотношений между данными сторонами договора (её лучше считать видом обыкновения, тоже не источник)

По сути - это подразумеваемое сторонами условие конкретного договора, которое учитывается при

определении прав и обязанностей сторон.

Акты применения права — "негативное нормотворчество" - решения КС об отмене акта, признанного неконституционным является источником; информационные письма и постановления ВАС - тоже да; иные решения — нет.

6. Право на занятие предпринимательской деятельностью как конституционного права гражданина.

Конституционный статус предпринимателя.

ДИКТОВАТЬ ВСЕ,НУ РАЗВЕ ЧТО ТОЛЬКО КАКИЕ-ТО РАЗУМНЫЕ СОКРАЩЕНИЯ

В рамках реализации принципа свободы предпринимательства каждый гражданин вправе выбирать любой способ осуществления экономической деятельности: в качестве наемного работника, индивидуального предпринимателя или через участие в коммерческой организации. Каждый из указанных способов определяет особенности содержания правового статуса предпринимателя. Например, наемный работник предоставляет