Учебный год 2023-2024 / Белицкая Инвестиции 22.10
.docxЛекция Белицкой А.В. от 22.10
Инвестиции
Речь идёт в области ФЗ – 20 законов – входят различные НПА, которые регулируют общие понятия ИД либо касаются определённых договорных форм такой деятельности. Если мы говорим о силе НПА, который посвящён инвестиционным проектам и инвестиционной деятельности, мы можем выделить:
Закон об инвестиционной деятельности в РСФСР 1991 (практически полностью утратил свою силу, кроме терминов и определений, а также существенных моментов – какие гарантии для инвесторов. Когда речь идёт о терминах и определениях, это единственный закон, в котором есть общий термин инвестиции и ИД без разбивки на классификации инвестиций. Спекулятивные инвестиции на рынке ц/б – тоже инвестиции, но общее определение именно тут.
Закон, который похож на предыдущий – «Об осуществлении ИД в форме капитальных вложений» 1999 - уклон в реальные инвестиции – касается сферы реальной экономики. Определение инвестиции и ИД: инвестиция как объекты гражданских прав, имеющие денежную оценку, вкладываемую предпринимательскую и иную деятельность для получения прибыли или иного полезного эффекта.
В понятии инвестиции отсутствуют важные признаки: инвестиционный риск; отсутствует форма – инвестиционный договор – выработана практикой, но не имела отражения в законодательстве.
ИД – определение ещё менее правовое и более экономическое – осуществление практических действий с целью получения прибыли и достижения полезного эффекта, ИД как осуществление неких действий, имеющих направленность на получение прибыли.
Инвестиционный проект – для правовой сферы данное определение гораздо более интересное. 4 параметра, важные для осуществления софинансирования со стороны бюджета: цель, срок, бизнес-план, определённый объём вкладываемых инвестиций. Понятие весьма конкретное: конкретный срок окупаемости, определённое количество затрат и что из них будет вкладываться со стороны частного инвестора и что со стороны государства. Государство заинтересовано в результате проекта для экономики.
Содержится ряд обычных гарантий
Нет некой правовой формы, которая закрепляла возможность осуществления ИД. Практика предложила эту форму – инвестиционный контракт, в рамках которого инвестор обязуется построить определённый объект, часть которого забирает себе, а часть которого отдаёт государству для использования в публичных целях. Данный договор, который был ГК непоименован, вызвал ряд судебных споров. Суды по-разному его трактовали.
В 2011 было принято Постановление ВАС, что понятия инвестиционных договоров не существует, что они все были сведены к одной из организационно-правовых форм. Данное решение имело негативные последствия, поскольку этот документ активно использовался рынком. Рынок перестал его использовать – если бы сторонам хотелось заключить договор подряда или простого товарищества, они бы взяли договорные формы. Но смешанный характер договора свидетельствовал о том, что контрагентов не устраивала такая форма. Потом Бевзенко написал мнение, что они не стремились к убийству конструкции ИД, только к переквалификации. Но никто не стал рисковать и заключать форму, которую соответствующий суд может переквалифицировать в какой-то другой договор.
У нас сложилась традиция: национальные и иностранные инвестиции рассматриваются параллельно в двух различных НПА. У нас принято 2 закона об иностр инвестициях: первый просто «Об иностранных инвестициях» 1999 - определённый набор гарантий для иностранного инвестора, содержит понятие и.и., носит декларативный характер – не содержатся важные существенные элементы для сохранения. Есть ещё ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" 2008 – разрешительный порядок инвестиций в стратегические сферы деятельности: недропользование как отдельную категорию, военпром, авиапром, вылов редких ресурсов, транспортная инфраструктура. Два субъекта: приобретатель акций стратегическое общество; стратегическое общество, в котором приобретаются акции. Разрешительная система включается, когда покупка акций или любой акт, позволяющий принимать решение об определённом составе процентов (принятие решений о составе совета директоров). Смотрим на два аспекта. Кто является таргетом, стратегическим обществом. Законодатель выделяет 2 типа – общество в сфере недропользования (гораздо более жёсткие требования) и обычные стратегические общества во всех остальных сферах. Кто является приобретателем – тоже два иностранных субъекта: один является обычным иностранным инвестором (коммерческая организация), другой – тот субъект, который связан с иностранным государством и организацией (некие политические цели).
4 сочетания: обычный иностранный инвестор приобретает в обычной стратегии долю/стратегию недрополь; необычный иностранный инвестор с гос участием приобретает в обычной стратегии долю/стратегию недрополь.
Пороговые значения: обычный стратег и обычный приобр – 50 процентов, одна из сторон – 25 процентов, оба нестандартные – 5 процентов. Когда сделка с пороговым значением – спрашиваем разрешение у ФАС на совершение сделки. Пакет документов передаётся в комиссию, которая принимает окончательное решение. Приобретение акций может выражаться в любом фактическом влиянии на деятельность общества. Вне зависимости от подпадания под понятие стратегического общества, лучше подать ходатайство в ФАС, чтобы не попасть под риск.
Национальные инвестиции – 1 апреля 2020 «О защите и поощрении капиталовложений» - устанавливает некоторые правовые режимы по отношению к осуществлению ИД с точки зрения предоставления стабилизации для ведения ПД. Существует понятие стабилизационной оговорки «дедушкина оговорка». Она была впервые установлена в США, когда во всех пансионатах был установлен запрет на курение, но людям, которые ездили туда более 20 лет, им было дозволено продолжать курить. Стабилизационная оговорка ограждает инвесторов от неблагоприятной деятельности. Изменение налогового законодательства имеет негативные последствия, поэтому распространяется туда, а также на введение административных запретов. В ЗоЗПК предусмотрен преференциальный режим, который может быть предусмотрен соглашением о защите: инвестор осуществляет определённый объём вложений (от 5 млн рублей) и срок стабилизации может доходить до 20 лет. Все эти условия детализируются в заключаемом соглашении о защите и поощрений… Конкурсный порядок для заключения таких соглашений не предусмотрен. ЗоЗПК – вторая попытка установления такого режима в законодательстве РФ – первая попытка касалась инвест контракта – статья 16 ФЗ «О промышленной политике» 2014. Лицо, которое готово вложить любую сумму денег в производство и произвести, может претендовать на льготный режим по налогам, возможность заключения рамочного государственного контракта, а также некие другие льготы.
Законы о государственном и частном партнёрстве – концессионные соглашения: государство оставляет за собой собственность на построенный или реконструируемый объект, данный договор урегулирован ФЗ «О концессионных соглашениях» 2005; соглашение о ГЧП – возможность передачи соответствующего объекта в собственность частного партнёра с определёнными обременениями – сохраняют принадлежность инфраструктурного объекта – необходимость оказывать социальные услуги и ряд других особенностей – тут тоже свой ФЗ. Соглашение о разделе продукции – ни разу не было использовано на практике – закон, тем не менее, существует от 1996.
Территориальные режимы: закон об особых экономических зонах – 4 типа: технико-потребленческие, пром-произв, портовые, туристско-рекреационные. Недавно Минэкономразвития производило анализ использования эффективности данного инструмента. Существуют ОЭЗ регионального характера – два закона под ОЭЗ Ленобласти и Магаданской области.
Закон о зонах территориального развития – 2012 – установил зоны территориального развития, которые касаются не поддержки конкретной отрасли, а конкретной территории со сложными условиями. В частности, эти сложные условия включают в себя то, чтобы территория включала в себя низкий уровень жизни. С 2015 года ни одной зоны ТР создано не было. Закон о территориях опережающего социально-экономического развития (ТОСР). Свободные экономические зоны – отдельный закон для свободного порта «Владивосток». По содержательной направленности закон повторяет закон о ТОСР – решено было принять как отдельный акт, чтобы подчеркнуть важность данной территории для государственной политики.
Свободная экономическая зона – почему в Калининграде особая, а в Крыму свободная? Преемственность с законом Украины. Явная направленность на поддержку национального инвестирования и небольшое желание привлекать иностранных инвесторов.
Региональные режимы налогового характера – региональные инвестиционные проекты, процедуры с упрощённым порядком налогообложения, режимы поддержки инновационной продукции. Частично территориальным, частично отраслевым режимам предъявляются меры поддержки: к территориальным законам добавим закон об ИЦ «Сколково» 2010, закон об инновационных научно-технологических центрах 2017 (осуществление деятельности на базе университетов). На территории большинства таких зон создаётся управляющая компания – лицо публичного права – правила для взаимодействия с резидентом, она же заключает соглашения с резидентами о количестве инвестиций. Компания ведёт учёт всех земельных участков, которые входят в территорию соответствующей зоны и распределяет их между резидентами для того, чтобы данная территория развивалась как можно более выгодно. Направленность льгот – существование цели государственной инвестиционной политики – осуществляется через развитие отраслей и поддержку направлений инфраструктурного характера – международное взаимодействие. Данный правовой режим базируется на средствах правовой направленности: налоговые, таможенные, имущественные льготы, возможности разрешения спора во внесудебном порядке при участии управляющей компании, альтернативной системы здравоохранения. Управляющая компания действует по принципу одного лотка. Резидент должен осуществить заключение соглашение о ведении деятельности на территории. Управляющая компания вносит в реестр сведения. Особенности для участников ИЦ Сколково и научно-технологических центров: управляющей компанией может быть АО, НКО, может быть две. В основном, у нас резиденты получают свой статус в похожем порядке, и управляющие организации плюс-минус совпадают по объёму полномочий и функциям, являясь лицами публичного права – государство делегирует функцию по управлению государственным имуществом.
Инвестиции на рынке ценных бумаг – ФЗ о РЦБ – квалифицированный инвестор: можно стать в случае, если таковым назовёт ФЗ (статья 51.2), статус квал.инвестора можно получить, подав заявку в ЦБ. Квалифицированные инвесторы имеют более значительный объём навыков и знаний – высокие рисковые ценные бумаги. У нас есть и неквалифицированные инвесторы, но законодатель не оперирует таким термином, но он выделяет в законе «О защите прав и интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» 1999 - направлен на то, чтобы установить гарантии для таких инвесторов.
Инвестиционные фонды – свой закон: два вида фондов: акционерные и паевые. На акционерные фонды накладываются требования корпоративного законодательства и законодательства о РЦБ. В целом, акционерный инвестиционный фонд характеризуется как коллектив профессионалов, готовых в режиме ручного управления принимать решения. Такая форма подходит для высококвалифицированных брокеров. Нет ничего, чтобы противопоставлялось процессу регистрации акционерных инвестфондов. Участникам предоставляются определённые налоговые льготы. ПИФы, в отличие от АИФов, не являются юрлицами, а представляют собой договор доверительного управления, который предполагает договор присоединения. Банк или иной профессиональный участок рынка открывает некий счёт, на котором он коллективно собирается аккумулировать значительные ресурсы с рынка, предусматривает стратегию, которая отражается в инвестиционной декларации фонда, вывешивает её на сайт, вывешивает на сайт ДДУ инвестиционным фондом, к которому вкладчики присоединяются. Интерес представляет форма ДДУ и сумму, которую управляющий взимает с каждого пайщика за управление его финансами. Присоединение путём конклюдентных действий – каждый потенциальный пайщик вкладчик направляет уведомление о получении каких-то определённых паёв, оплачивает их (именная ценная бумага) и таким образом присоединяется к ДДУ.
4 типа ПИФ:
Открытый – возможность осуществления инвестиций только в денежной форме, возможность погашения пая в любой день. Компания выкупает – отношения заканчиваются.
Закрытый – создаётся на конкретный период от 3 до 15 лет – паи погасить невозможно – в наследственную или конкурсную массу попадает пай, который нельзя обналичить. Ограниченный состав участников ПИФа. Закрытое собрание пайщиков – вырабатывается квази-конструкция ЮЛ – квази-воля. Собрание может принять решение о закрытии ИФ и о смене управляющей организации. Можно вносить и недвижимость – стоимость будет варьироваться в зависимости от целей и задач управляющих этим ПИФ – почва для злоупотреблений.
Интервальный – между открытым и закрытым. Предусматривает наличие «юрьевых дней», в которые можно обналичить пай и прекратить взаимоотношения с управляющей компанией. Для пайщиков более удобная конструкция – каждые полгода могут погасить свой пай. Организация может рассчитывать на определённый объём капитала в течение определённого срока.
Биржевой – исключительно для квалифицированных инвесторов – можно внести наряду с денежными средствами и недвижимое имущество, каждый день погасить пай можно погасить не только с тем, чтобы произошла выплата инвестору, но и с тем, чтобы продать на РЦБ. Биржевой пай как спекулятивный инструмент.
Закон о негосударственных пенсионных фондах – 1998 – консервативная стратегия. Направленность на сохранение пенсионного капитала – защита от инфляции.