Учебный год 2023-2024 / --3

Диспозиция

Индивидуальный предприниматель арендовал помещение по соседству с отделением Сбер- банкаи открыл в нем кафе «Сбербар». Вывески «Сбербара» и «Сбербанка» соседствуют на одном фасаде и, хотя отличаются цветом (красный и зеленый соответственно), схожи и шрифтами, и рубриками «режим работы» и «обслуживание физических лиц», а логотип на вывеске кафе (бокал), напоминает фирменный сбербанковский кошелек, водруженный на ножку. Представители Сбербанка обращаются к индивидуальному предпринимателю с претензией, а в случае ее отклонения — в суд.

Как известно, создание пародийного или карикатурного произведения на основе оригинального творения (правомерно обнародованного) возможно без разрешения правообладателя или выплаты последнему денежного вознаграждения1. Безусловно, пародия в первую очередь воспринимается как возможность свободного использования объекта авторского права, то есть без разрешения правообладателя или выплаты вознаграждения. Однако нетрудно представить, что идеей для пародийного эпизода развлекательной передачи стал известный товар (например, Iphone) или компания, производящая его («Apple Inc.»). Даже не задумываясь об этом, мы можем встречаться с подобными примерами на телевидении каждый день, например, в кинофильмах (надкушенная груша, а может и более сходное обозначение - надкушенный персик). Но что, если один из таких пародийных знаков стал использоваться в коммерческом обороте? Целью настоящей статьи автор ставит рассмотрение вопросов о возможностях создания пародии на товарный знак, соответствующей требованиям законодательства, а также правомерного использования пародийных средств индивидуализации, в частности, товарных знаков в предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации.

Несмотря на то, что идея использования пародийных средств индивидуализации в российских реалиях на основании свободного использования кажется несколько нетрадиционной, вопрос о легитимности пародийных брендов разрабатывался в Соединенных Штатах Америки, начиная со второй половины XX века. Возможность использования пародии в коммерческих целях была положена Верховным Судом США в деле Campbell v. Acuff-RoseMusic, Inc2. в 1994 г.

Несмотря на то, что в американской доктрине велась дискуссия о пределах использования пародии (в частности, коммерческая пародия признавалась судами ранее) и до вышеприведенного спора, решение Верховного Суда значительно расширило признаваемые границы высмеивающих произведений, что послужило началом довольно интересной судебной практики3.

 

Постепенно развивая позицию использования коммерческой пародии, суды считали уместным появление «комичных» товарных знаков в экономическом обороте. Ярким примером такой практики может служить дело Louis Vuitton Malletier S.A. v. Haute Diggity Dog, LLC4. Кратко характеризуя возникший спор, необходимо пояснить, что компания-ответчик занималась (и занимается) продажей плюшевых жевательных игрушек для собак, в частности, стилизованных под дамские сумочки. Истец посчитал недопустимым сходство собачей игрушки (сумочки «ChewyVuitton» - «Жевательный Vuitton») и продукции известного дома моды, однако, рассматривая данное дело, суд пришел к иному выводу5. Свое решения суд мотивировал тремя причинами.

1.

Любая пародия на бренд должна быть основана на известном обозначении (в противном случае произведение нельзя будет рассматривать в качестве пародии, поскольку оно не будет узнаваемо.). Товарный знак ответчика основан на «сильном» товарном знаке истца. Поскольку LouisVuitton достаточно хорошо известен потребителям, суд установил: они осознают, что ChewyVuitton является своего рода шуткой.

2.

Пародия является таковой, поскольку по своей сути она схожа с оригинальным произведением. Но пародия должна иметь оригинальные черты, позволяющие понять, что она является своеобразной шуткой. В этом ключе в пользу ответчика свидетельствует тот факт, что он передразнил известные знаки LVM на собственный манер, но в то же время в намерения ответчика не входило использование пародии для введения в заблуждения потребителей. Скорее наоборот – последний использовал свои товарные знаки, чтобы вызвать смешные ассоциации у потенциальных покупателей.

3.

Различия в реализуемой продукции истца и ответчика также свидетельствовали против возможности введение в заблуждений потребителей. То обстоятельство, что ответчик продавал жевательные игрушки для собак ChewyVuitton само по себе свидетельствует о том, что его деятельность, очевидно, является пародией6.

Несколько отстраняясь от опыта Соединенных Штатов Америки, стоит отметить, что в законодательстве Российской Федерации не указана возможность создания пародии для извлечения прибыли. Таким образом, при буквальном толковании названия ст. 1247 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) (в которой и предусмотрена возможность создания пародии) «Свободное использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях» может возникнуть суждение о том, что создание пародии с целью коммерческого использования не нашло отражение в национальном законодательстве. Несмотря на это, российские суды признают возможность извлечения экономической выгоды при использовании шутливых произведений7. К сожалению, в приведенных судебных актах не находят отражения позиции об оценке судами цели создания произведений. Несмотря на это, представляется разумным, что любая пародия (в том числе и коммерческая, даже если объектом пародии становится бренд) являет собой произведение, обладающее художественной ценностью, а, следовательно, на этом основании уместно считать любую легитимную пародию как произведение, создаваемое в целях культурных. Руководствуясь данными суждениями, логично предположить, что при рассмотрении споров о правомерности коммерческих пародий суды руководствовались схожими представлениями.

Однако стоит отметить, что произведения в указанных разбирательствах являлись эпизодами в развлекательных телепередачах, поэтому суды могли фактически презюмировать цель создания пародии, исходя из направленности и жанра телевизионной программы, призванной удовлетворить культурные потребности зрителей.

Конечно, анализируя содержание положений ст. 1274 ГК РФ, было бы неправильным умолчать о том, что все случаи свободного использования произведения применимы к объектам авторского права, но не к средствам индивидуализации. В то же время нельзя забывать, что товарный знак или коммерческое обозначение зачастую являют собой изображение или фантазийное выражение, а значит, помимо средства индивидуализации выступают в качестве объекта авторских прав. В этом ключе создание пародии на товарные знаки, коммерческие обозначения, а порой и фирменные наименования вполне возможно обосновать свободным случаем использования произведения.

Развивая приведенную позицию, наиболее интересным представляется вопрос о позиционировании «комичного» бренда в качестве самостоятельного средства индивидуализации. Перед началом размышлений на столь увлекательную тему необходимо уточнить, что на сегодняшний день найти судебный спор, в котором бы вопрос об использовании «высмеянных» обозначений нашел бы упоминание в судебных актах, представляется затруднительным. Однако некоторые российские СМИ отражали в своих новостных материалах попытки отечественных предпринимателей пойти на столь смелые шаги.

Так, например, в 2010 г. в Москве в одном здании с отделением «Сбербанка» открылось заведение со звучным названием «Сбербар». Вывески «Сбербара» и «Сбербанка» хотя отличались цветом (красный и зеленый соответственно), но были схожи и шрифтами, а также рубриками «режим работы» и «обслуживание физических лиц». Логотип на вывеске кафе (бокал) напоминал фирменный сбербанковский кошелек, водруженный на стеклянную ножку8. Владельцы кафе планировали работать под слоганом «Еда рядом!» (напоминающим сбербанковский – «Всегда рядом!») и ввести для постоянных клиентов дисконтную карту «Собирательная книжка»9. Но, по всей видимости, руководство «Сбербанка» не оценило находчивость и юмор, проявленные организаторами ресторанного бизнеса и потребовали от них «сменить имидж» заведения (к сожалению, какие именно претензии были предъявлены юристами «Сбербанка», в изданиях не уточняется). После этого «Сбербар» был переименован в «Депозитарий»10, а вывески, содержащие в себе идентичные банку рубрики и спародированный знак кредитной организации, были заменены11.

Другой конфликт, посвященный высмеиванию известных брендов, произошел весной 2013 года. Спор возник вокруг портативных газовых плиток «Газпромчик», производителем которой являлась компания «Руян» (известная продукцией «Экспедиция»), а в розницу продавали различные интернет-магазины, в частности, "Е5.ру", принадлежащий «X5 RetailGroup». «Младший брат всемирного гиганта значительно облегчит ваш дорожный быт», - этим слоганом сопровождалась газовая плитка в пластиковом боксе «Газпромчик», найти которую можно было на сайте указанного магазина12. «Газпром» направил претензию продавцам плитки и ее производителю, после чего товар был изъят из продажи13. По мнению юристов нефтегазовой компании, обозначение «Газпромчик» являлось сходным до степени смешения с товарным знаком «Газпром»14, что и послужило основанием для предъявления претензий.

Вышеприведенные примеры «индивидуализирующих» пародий в первую очередь были бы интересны с точки зрения рассмотрения судами возможности их существования. Предполагая, что в будущем предметом процессуального разбирательства может стать вопрос о правомерности использования пародии в качестве средства индивидуализации, данная проблематика требует подробного изучения.

Безусловно, анализируя правомерность того или иного пародийного товарного знака, в первую очередь необходимо обратиться к законодательству о средствах индивидуализации. Таким образом, руководствуясь соответствующими положениями, несложно заметить, что для использования пародии на бренд в качестве самостоятельного средства индивидуализации могут существовать некоторые препятствия. Например, при попытке регистрации пародийного товарного знака заявителю может быть отказано на основании подп. 1 п. 3 и подп. 1 п. 6 ст. 1483 ГК РФ – возможность введения в заблуждение потребителя относительно изготовителя или товара и схожесть до степени смешения с товарными знаками истца в отношении однородных товаров соответственно. Представляется логичным, что в соответствии с п. 3 ст. 1508 ГК РФ (Особенности охраны общеизвестного товарного знака), требования об отсутствии схожести до степени смешения не будут ограничиваться только однородными товарами, в случае, когда пародия будет основана на общеизвестном обозначении. В соответствии с подходом, выработанным в судебной практике, данные условия могут быть применимы также не к общеизвестным, но к широко известным брендам15.

Таким образом, рассматривая возможность использования пародии в качестве самостоятельного средства индивидуализации, необходимо учитывать риски, связанные с возможностью смешения оригинального и производного обозначений. На этом основании представляется разумным предположить, что существование пародии на бренд в качестве средства индивидуализации возможно, но определять легитимность такого обозначения будет необходимо в каждом конкретном случае. В этом ключе представляется разумным применение опыта Соединенных Штатов Америки по данному вопросу. Так, например, на основании выводов суда, отраженных в решении по уже упомянутому ранее делу Louis Vuitton Malletier S.A. v. Haute Diggity Dog, LLC, можно сформулировать ряд критериев, которыми могут руководствоваться российские суды при рассмотрении вопроса о правомерности пародийных товарных знаков:

1.

Известность объекта пародии – бренда. По своей сути пародия должна быть узнаваема лицами, воспринимающими ее. Достижение узнаваемости пародии-товарного знака возможно только в случае, когда оригинальное средство индивидуализации известно и узнаваемо потребителями.

2.

Наличие оригинальных черт производного обозначения, направленных на достижение комичного результата.

3.

Отсутствие в намерениях истца цели введения в заблуждение потребителей относительно реализуемого товара, его изготовителя.

4.

Различие реализуемых товаров под оригинальной и юмористической марками.

материалов дела усматривалось, что Роспатентом был зарегистрирован договор о неисключительной лицензии о предоставлении права пользования товарными знаками, в соответствии с которым лицензиар (ответчик) передал неисключительную лицензию на использование товарных знаков лицензиату. Таким образом, правообладатель в спорный период использовал товарный знак путем предоставления неисключительной лицензии, трехлетний срок с даты заключения (регистрации) договора не истек.Рассмотрим еще проблему, так сказать, пародий товарных знаков. Начнем с двух спорных ситуаций, одна из которых датируется 2013 г., а другая - 2010-м.Весной прошлого года конфликт возник вокруг портативных газовых плиток «Газпромчик», которые поставляла компания «Экспедиция», а в розницу продавала «X5 Retail Group» в интернет-магазине «Е5.ру». «Младший брат всемирного гиганта значительно облегчит ваш дорожный быт», - можно было прочитать на сайте, предлагавшем среди прочих туристских товаров «газовую плитку в пластиковом боксе «Газпромчик». Однако «X5 Retail Group» получила из юридического отдела «Газпрома» письмо с требованием прекратить несанкционированное использование обозначения, схожего с его товарными знаками; в результате товар был снят с продажи.В одной из публикаций, посвященных этой истории, проводятся параллели с более ранним случаем, когда в 2010 г. в Москве открылось кафе «Сбербар». Вывески «Сбербара» и «Сбербанка» соседствовали на одном фасаде, и хотя отличались цветом (красный и зеленый соответственно), но были схожи и шрифтами, и рубриками «режим работы» и «обслуживание физических лиц», а логотип на вывеске кафе (бокал) напоминал фирменный сбербанковский кошелек, водруженный на ножку. Владельцы кафе планировали работать под слоганом «Еда рядом!» (напоминающим сбербанковский «Всегда рядом!») и ввести для постоянных клиентов дисконтную карту «Собирательная книжка». Но сосед юмора не оценил, и владельцам кафе пришлось переименовать его в «Депозитарий», немного изменить изобразительную часть вывески и остановиться на слогане «Еда осталась!».По п. 2 и 3 ст. 1484 ГК РФ исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован. Нельзя использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.Но, казалось бы, «Сбербанк» и кафе не имеют точек пересечения на рынке? И хотя газовые плитки ассоциируются с газом, едва ли можно заподозрить ОАО «Газпром» в производстве туристских газовых плиток?Особенность ситуации в том, что и «Газпром», и «Сбербанк» - общеизвестные товарные знаки. Роспатент признал комбинированный товарный знак «Сбербанка» общеизвестным с 31.12.2008 в отношении услуг 36 класса МКТУ (банки сберегательные; выпуск кредитных карточек; обмен денег; перевод денежных средств в системе электронных расчетов; ссуды ипотечные; ссуды с погашением в рассрочку; услуги банковские; финансирование; хранение в сейфах; хранение ценностей) (дата вступления в силу решения о признании товарного знака общеизвестным - 12.03.2010, дата внесения в Перечень общеизвестных в Российской Федерации товарных знаков - 24.03.2010, дата публикации - 25.04.2010).Словесный товарный знак «Газпром» признан Роспатентом общеизвестным в отношении товара 4 класса МКТУ - газа - с 31.12.1995 (дата вступления в силу решения о признании товарного знака общеизвестным - 22.11.2004, дата внесения в Перечень общеизвестных в Российской Федерации товарных знаков - 06.12.2004, дата публикации - 12.02.2005).Правовой режим общеизвестных товарных знаков обладает определенной спецификой: они охраняются бессрочно, и охрана распространяется также на товары, неоднородные с теми, в отношении которых знак признан общеизвестным, «если использование другим лицом этого товарного знака в отношении указанных товаров будет ассоциироваться у потребителей с обладателем исключительного права на общеизвестный товарный знак и может ущемить законные интересы такого обладателя» (ст. 1508). Кроме того, как видно по информации, опубликованной на сайте ФИПС, на практике товарные знаки часто признаются общеизвестными «с обратной силой».В обоих случаях, с которых мы начали, ассоциации с обладателями общеизвестных товарных знаков, бесспорно, возникают, а такой критерий, как возможность ущемления законных интересов правообладателя, вообще достаточно расплывчат. Поскольку ни первая, ни вторая истории не вылились в судебные разбирательства, остается только высказывать предположения о возможных судебных решениях в таких ситуациях. Видимо, свои гипотезы выдвигали и предприниматели, решившие избежать споров с обидчивыми гигантами. А. Левинская в своей статье приводит

Владельцы «Сбербара» отказались от своих бренда и символики под нажимом Сбербанка

ngIf: directive.customId

ngIf: directive.type

Скрыть объявление

ngIf: directive.close

ngIf: directive.hideble

Владелец «Сбербара» Андрей Сорока сообщил «Маркеру», что сегодня после переговоров с представителями Сбербанка и получения от них официальных претензий принял решение отказаться от бренда «Сбербар», фирменного шрифта и символов, перекликавшихся с символикой Сбербанка. Он и его супруга Карина утверждают, что не рассчитывали на столь широкий резонанс и хотели только хорошего: продемонстрировать Сбербанку, как можно привлечь к нему молодежную клиентуру. Но «Сбер» не понял добрых намерений предпринимателей и стал грозить судом. «Поэтому мы тихонько уберем всю символику и будем дальше работать», — говорит Сорока.

Как открывали «Сбербар»

Ресторан под названием «Сбербар» открылся в Москве рядом с одним из отделений Сбербанка полторы недели назад. Логотипы и цвета вывесок банка и предприятия общепита отличаются, но название исполнено тем же шрифтом, а некоторые элементы внешнего оформления ресторана перекликаются с оформлением банковского офиса.

«„Сбербар“ — это семейное предприятие, — говорит Карина Сорока. — Мы все здесь делали своими руками: сами разрабатывали дизайн, выбирали цвета, ездили покупать занавески. Логотип тоже сами придумали, а нарисовал его мой младший брат, дизайнер по профессии. Отдали шаблон в обычную фирму по изготовлению вывесок». На все это понадобилось два месяца. На первом этапе, до момента открытия, в проект пришлось вложить до $200 тыс. В дальнейшем потребуется еще порядка $100 тыс., рассказал «Маркеру» Андрей Сорока.

«Эти цифры вполне реалистичны. Организация заведения общепита в Москве стоит в среднем $2–3 тыс. за 1 кв. м общей площади. Можно сделать и дешевле, если использовать не очень хорошие материалы или если помещение уже было оснащено электроэнергией, вентиляцией», — говорит Андрей Петраков, исполнительный директор консалтинговой компании Restcon. Ориентирован «Сбербар» на не самых состоятельных клиентов: бизнес-ланч стоит 149 руб., а средний чек, на который рассчитывают владельцы, не превышает 600 руб. Зато в «Сбербаре» шеф-повар из Гвинеи-Биссау.

У Андрея Сороки есть большой опыт работы на ресторанном рынке. До того как начать организовывать собственное дело, он был финансовым директором сети баров «Золотая вобла». Покинув ее год назад, Сорока организовывал работу столовых.

«Сбербара» больше не будет

У «Сбербара» были большие планы на будущее, владельцы рассматривали даже возможность создания целой сети ресторанов с аналогичным названием. Товарный знак «Сбербар» уже зарегистрирован. К сентябрю планировался запуск корпоративного сайта.

Владельцы утверждают, что они не ожидали такого резонанса и негативной реакции Сбербанка. Со «Сбером» они хотели дружить, предоставлять скидки сотрудникам, устраивать корпоративы, привлекать в отделения банка более молодых клиентов. В том, что все пошло не так, они винят журналистов, которые поставляли неверную информацию и раздули шумиху.

Сорока зарегистрировал свое предприятие 29 марта, а бренд «Сбербанк» был включен в список общеизвестных 24 марта — уже после того как Сорока консультировался по вопросу регистрации своего товарного знака и названия. Поэтому он зарегистрировал «Сбербар» и не ожидал таких проблем, которые возникли. «Имеем мы право на такой товарный знак или нет — это будет решаться в ходе долгих судебных разбирательств, которые ни нам, ни Сбербанку не нужны», — говорит он.

После сегодняшних переговоров с представителями Сбербанка Сорока сказал «Маркеру»: «Мы собираемся отказаться от бренда „Сбербар“». Вывеска бара была задрапирована еще вчера. При этом, правда, некоторые специфические элементы вроде «Собирательной книжки» останутся.

«Есть ошибочное мнение, что мы заимствовали знак. Но мы не заимствовали, мы использовали идею контраста», — говорит Андрей. Он отметает мысль, что его предприятие решило паразитировать на Сбербанке, но с удовольствием говорит о том, как привлекала внимание прохожих вывеска «Сбербара» рядом со Сбербанком.

Свой проект супруги закрывать не собираются, лишь уберут элементы фирменного стиля, раздражающие главный банк страны. О том, как будет развиваться и называться их заведение, владельцы не говорят — они пока сами выбирают из 10 вариантов. Не похоже, что скандал сильно ударил по предпринимателям. Подружиться со Сбербанком, конечно, не получится, но, как говорит владелец, «мы уже засветились, люди теперь ждут, что будет вместо „Сбербара“». А потери из-за смены фирменного стиля оказались сравнительно невелики: около 150 тыс. руб.

9