Учебный год 2023-2024 / Тема 3. Субъекты. ЮЛ

Суханов. О правосубъектности ЮЛ публичного права

Стр. 1-3. Е.А. недоволен текущим положением…

Так, Закон о публично-правовых компаниях в п. 2 ст. 6 установил возможность определения Правительством РФ перечня имущества, на которое не может быть обращено взыскание кредиторов таких юридических лиц (при этом они не могут быть объявлены банкротами). Более того, по решению наблюдательного совета любая часть имущества, т.е. активов такой компании, не обремененных никакими обязательствами, может быть безвозмездно передана ею (по сути, возвращена) в федеральную собственность, что делает ее кредиторов еще более беззащитными. И это при том, что такая некоммерческая организация пользуется неограниченным правом выпуска облигаций, не говоря уже о широких возможностях ведения "деятельности, приносящей доходы", т.е., иными словами, предпринимательской (п. 6 ст. 5 и подп. 16 п. 1 ст. 9 Закона о публично-правовых компаниях).

Довольно странно выглядит и избранная законодателем "корпоративная" форма такой унитарной по сути организации. В госкорпорациях и публично-правовых компаниях не только изначально нет и не может быть никакого членства и никаких долей (паев, акций) в имуществе (капитале); они не могут рассматриваться и в качестве "компаний одного лица". Ведь последние, действительно сохраняя корпоративную, а не унитарную природу, в случае необходимости в любой момент по решению своего единственного участника могут "раскрыться", предложив приобрести свои доли (паи, акции) иному лицу или лицам.

Госкорпорации и публично-правовые компании изначально объявлены их учредителем - федеральным государством унитарными юридическими лицами, т.е. корпорациями без членства ("не имеющими членства некоммерческими организациями", как прямо указано в абз. 1 п. 1 ст. 7.1 и в п. 1 ст. 7.2 Закона о некоммерческих организациях). Такая юридическая конструкция может вызвать недоумение <12>, если не учитывать стремления Министерства экономического развития РФ (фактического инициатора большинства из упомянутых законодательных актов) постоянно следовать в законотворчестве исключительно американским образцам. В данном случае таковыми стали public corporations (или public benefit companies), которые в системе common law имеют особый правовой статус, урегулированный специальным законодательством, а не законами о коммерческих корпорациях.

--------------------------------

<12> Впрочем, теперь в отечественном правопорядке появились и унитарные организации с фактическим "членством": согласно п. п. 6 и 8 ст. 123.24 ГК РФ учредители автономной некоммерческой организации (АНО) уже после ее создания и государственной регистрации продолжают нести в отношении ее некоторые права и даже обязанности, а их состав может меняться по их единогласному решению. Тем самым АНО из унитарной организации превращается в корпорацию ее учредителей.

Статус публично-правовых компаний, близких к государственным корпорациям по характеру стоящих перед ними задач и выполняемых функций (что и повлекло объективные законодательные сложности разграничения их статуса со статусом госкорпораций), также во многом рассчитан либо на создание ими других юридических лиц (коммерческих и некоммерческих организаций, не исключая унитарных предприятий), либо на участие в уставных капиталах имеющихся компаний (подп. 2 п. 4 ст. 5 Закона о публично-правовых компаниях) <16>. Иначе говоря, речь также идет о возможном управлении ими системой (группой) соответствующих юридических лиц, которое становится невозможным при придании таким унитарным компаниям классической корпоративной формы, поскольку в нее не укладывается возможность управления по крайней мере ГУП и другими унитарными организациями.

Таким образом, государственные корпорации и публично-правовые компании можно рассматривать в качестве унитарных государственных юридических лиц, в основном создаваемых в целях управления комплексами (группами) других самостоятельных юридических лиц, прямо или косвенно контролируемых федеральным государством (теоретически возможно и другими публично-правовыми образованиями).

Макарова. Новый этап развития зак-ва…

Юридические лица, единственным учредителем или участником (акционером) которых выступает

государство, являются государственными юридическими лицами, функционирующими наряду с частными и смешанными юридическими лицами. К государственным юридическим лицам относятся унитарные предприятия, государственные корпорации, государственные компании, государственные учреждения различных типов, а также акционерные общества (АО) со 100%-ным участием государства.

Государственная корпорация как организационно-правовая форма была введена в российское законодательство в 1999 г. специально для придания особого статуса создававшемуся в то время

Агентству по реструктуризации кредитных организаций <6>. В период с 2003 по 2008 г. было учреждено семь корпораций. Создавая их, государство предполагало, что они будут выполнять публичные полномочия государства и функционировать в рыночных отношениях наравне с другими хозяйствующими субъектами. Для осуществления их деятельности из бюджета были выделены большие средства, а также переданы находящиеся в федеральной собственности акции АО, созданных в результате приватизации государственных предприятий. Однако в процессе функционирования государственных корпораций стали возникать определенные проблемы, в том числе и правового характера. Как отмечает Е.А. Суханов, "суть дела состоит даже не в исключительном характере правового статуса государственных корпораций, выведенного из-под действия многих общих норм гражданского и даже административного и финансового права, а в предоставляемой этой организационно-правовой форме широкой возможности практически бесконтрольного использования огромных бюджетных средств" <7>. В Концепции развития гражданского законодательства РФ 2009 г. отмечалось, что "фактически госкорпорация является не организационно-правовой формой юридического лица в смысле ГК и гражданского права вообще, а специальным способом создания субъектов права, уникальных по своему правовому (частноправовому и публично-правовому) статусу" <8>. В связи с этим предлагалось исключить законодательную возможность создания госкорпораций путем отмены соответствующих правил Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (далее - Закон о некоммерческих организациях).

Первым (и последним) шагом по преобразованию государственных корпораций в АО со 100%-ным

участием государства стал Федеральный закон от 27.07.2010 N 211-ФЗ "О реорганизации Российской корпорации нанотехнологий". В соответствии с ним реорганизация Корпорации была проведена в форме преобразования в открытое акционерное общество. Формирование уставного капитала АО осуществлялось за счет имущества Корпорации. 100% акций АО находятся в собственности Российской Федерации. Последующее распоряжение РФ акциями АО осуществляется в соответствии с законодательством.

Так же, как и государственная корпорация, государственная компания является собственником своего имущества, переданного за счет имущественных взносов РФ, но в отличие от нее, использует государственное имущество еще и на основе договора доверительного управления.

Вместе с тем в соответствии с ГК РФ доверительным управляющим может быть индивидуальный

предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. То есть государство, являясь собственником имущества, вправе передать его по договору доверительного управления любой коммерческой организации, кроме унитарного предприятия.

Более того, передача имущества в доверительное управление не является сущностным признаком, позволяющим индивидуализировать юридическое лицо. Любое юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией и имеющее имущество на праве собственности, может выступить доверительным управляющим. Поэтому для передачи имущества в доверительное управление нет необходимости специально создавать особое юридическое лицо в новой организационно-правовой форме.

чем заключаются принципиальные отличия публично-правовых компаний от государственных корпораций и государственной компании? Если их нет, то зачем создавать новую, но практически аналогичную старым форму? Позволяет ли законодательное регулирование публично-правовых компаний говорить о том, что такие компании станут оптимальной организационно-правовой формой участия государства в экономике и выполнения им публичных полномочий?

Являясь государственными юридическими лицами, государственные корпорации, государственная

компания и публично-правовые компании учреждаются Российской Федерацией в порядке, предусмотренном соответствующими специальными законами <13>.

Правовое положение государственных корпораций и государственной компании напрямую определено специальными федеральными законами и полностью выведено из-под действия ГК РФ. То есть приоритет в регулировании имеют специальные нормы, а не нормы ГК РФ, что следует из п. 5 ст. 49 Кодекса. На государственные корпорации и государственную компанию не распространяются положения Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а также целый ряд статей Закона о некоммерческих организациях, хотя последний и содержит понятие государственной корпорации и государственной компании (ст. ст. 7.1, 7.2).

Если государственные корпорации и государственная компания создаются и действуют только на основании специальных федеральных законов и не имеют учредительных документов, то публично-правовая компания создается как федеральным законом, так и указом Президента РФ и действует на основании решения о создании публично-правовой компании и утверждаемого Правительством РФ устава.

Решение о создании публично-правовой компании соответствует требованиям ст. 50.1 ГК РФ о содержании решения об учреждении юридического лица. Именно в решении о создании публично-правовой компании определяются функции и полномочия публично-правового характера, возлагаемые на компанию, а также виды деятельности, которые она вправе осуществлять. Эти же сведения отражаются в уставе публично-правовой компании.

Следует обратить внимание, что в решении о создании публично-правовой компании должны быть

определены, в частности, цели ее деятельности, функции и полномочия публично-правового характера, осуществление которых на нее возлагается, порядок их осуществления и виды деятельности, которые она вправе осуществлять.

Таким образом, публично-правовая компания является унитарной некоммерческой организацией, действующей на основании устава и уполномоченной осуществлять те виды деятельности, которые указаны в ее уставе (т.е. обладающей уставной правоспособностью), а также выполнять предусмотренные уставом функции и полномочия публично-правового характера.

В отличие от государственных корпораций и государственной компании, публично-правовая компания может быть создана как путем учреждения, так и посредством реорганизации государственных корпораций <14>, государственной компании, АО, единственным участником которых является Российская Федерация, на основании федерального закона, определяющего порядок такой реорганизации <15>.

Могут ли акции, принадлежащие государству как акционеру, быть переданы в качестве имущественного взноса в публично-правовую компанию? Если речь идет о реорганизации АО в форме преобразования, то акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив (п. 2 ст. 104 ГК РФ) и не может быть преобразовано в некоммерческую организацию. Вместе с тем публично-правовая компания может быть преобразована в хозяйственное общество или фонд (ч. 2 ст. 20 Закона о публично-правовых компаниях).

В любом случае порядок реорганизации АО со 100%-ным участием государства в публично-правовую компанию может быть определен только специальным законом. Вероятнее всего, должны быть приняты и специальные законы о реорганизации государственных корпораций и государственной компании в соответствующие публично-правовые компании.

Являясь некоммерческими организациями, государственные корпорации, государственная компания и публично-правовые компании имеют целью своей деятельности решение задач государства по поставке общественных благ и удовлетворению общественных потребностей. Если государственная корпорация создается для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций, а государственная компания - для оказания государственных услуг и выполнения иных функций с использованием государственного имущества на основе доверительного управления, то цели публично-правовой компании определены самым широким образом (ч. 5 ст. 2 Закона о публично-правовых компаниях), включая и поглощая тем самым цели, ради которых были созданы государственные корпорации и государственная компания. Кроме того, на публично-правовую компанию возлагается выполнение полномочий публично-правового характера, например управление государственным имуществом, предоставление государственных услуг, осуществление контрольных функций. Вместе с тем представляется целесообразным определить в законе понятие полномочий публично-правового характера.

Защищенность использования государственного имущества в некоторой степени обеспечивается положением Закона о публично-правовых компаниях, предусматривающим возможность установления Правительством РФ перечня имущества и (или) видов имущества публично-правовой компании, на которое не может быть обращено взыскание по ее обязательствам, а также положением о том, что часть имущества публично-правовой компании по решению наблюдательного совета может быть безвозмездно передана в собственность Российской Федерации в соответствии с порядком, утвержденным Правительством <17>.

Действующие законы о государственных корпорациях и государственной компании устанавливают

следующую структуру управления: наблюдательный совет или совет директоров - высший орган управления; коллегиальный исполнительный орган - правление; единоличный исполнительный орган - генеральный директор, являющийся председателем правления.

В состав высшего органа управления государственной корпорации и государственной компании могут входить члены, не являющиеся государственными гражданскими служащими. Порядок участия членов Правительства РФ и государственных служащих в высших органах управления государственных корпораций и госкомпании устанавливает Правительство <18>.

--------------------------------

<18> См.: Постановление Правительства РФ от 28.01.2012 N 44 "О порядке участия членов Правительства Российской Федерации и государственных гражданских служащих в высших органах управления государственных корпораций и государственных компаний".

Таким образом, "в отсутствие участников, членов государственной корпорации формирование органов этих юридических лиц прямо или косвенно осуществляется государством" <19>. Государство контролирует управление корпорациями и компаниями только через назначение своих представителей в наблюдательный совет (совет директоров) и через назначение единоличного исполнительного органа.

Аналогичная структура управления предусматривается для публично-правовой компании (ст. 7 Закона о публично-правовых компаниях). Закон определяет компетенцию <20> ее органов, предусматривая в том числе и принятие внутренних документов (положений) о них.

--------------------------------

<20> В отличие от ГК РФ, использующего термин "компетенция", Закон о публично-правовых

компаниях использует термин "полномочия".

В то же время если законы о государственных корпорациях и государственной компании не содержат каких-либо положений об ответственности членов наблюдательного совета (или совета

директоров), членов правления и генерального директора за убытки, причиненные государственным корпорации и компании их действиями (бездействием), то ч. 6 ст. 6 Закона о публично-правовых компаниях, напротив, предусматривает ответственность органов управления публично-правовой компании за убытки, причиненные ей их виновными действиями (бездействием). С таким требованием от имени публично-правовой компании вправе обратиться федеральный орган исполнительной власти, указанный в решении о ее создании.

Аналогичные требования к отчетности включены в Закон о публично-правовых компаниях. Однако в нем есть и некоторые заслуживающие внимания нюансы. Во-первых, федеральными законами о создании публично-правовых компаний, а также правовыми актами Президента РФ может быть предусмотрено осуществление Президентом РФ отдельных полномочий в отношении публично-правовых компаний (ч. 10 ст. 5 Закона). Во-вторых, для публично-правовых компаний предусматривается более строгая система отчетности: составляемые ими годовые отчеты направляются Президенту, в Совет Федерации, Государственную Думу, Правительство, Счетную и Общественную палаты до 15 июля года, следующего за отчетным годом.

Кафедральный учебник

Корпорациями признаются юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия

(членства) в них и формируют их высший орган. К корпорациям относятся хозяйственные товарищества и

общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и

потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы),

адвокатские палаты, адвокатские образования (являющиеся юридическими лицами), товарищества

собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в

Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации.

Наиболее значимой законодательной новеллой является деление корпораций на публичные и

непубличные. К публичным корпорациям относятся только акционерные общества, соответствующие

указанным в ст. 66.3 ГК РФ признакам, а к непубличным - остальные акционерные общества и общества с

ограниченной ответственностью (схема 1).

Корпоративные коммерческие организации имеют следующие отличия от унитарных коммерческих

организаций:

1) участие (членство) и, соответственно, наличие у участников корпоративных прав;

2) наличие уставного (складочного) капитала, паевого фонда, разделенного на определенное число акций

(долей, паев);

3) принадлежность корпорации имущества на праве собственности, в том числе внесенного участниками в

качестве вкладов, в отличие от унитарного предприятия, которое не наделено правом собственности на

закрепленное за ним имущество (имущество унитарного предприятия принадлежит такому предприятию на

праве хозяйственного ведения или оперативного управления);

4) организация управления корпорацией, заключающаяся в привлечении к управлению самих акционеров

(участников, партнеров, членов кооператива), в том числе путем голосования на общих собраниях, а также

формирования других органов управления и контроля корпорации <1>;

--------------------------------

<1> Этот критерий неприменим к хозяйственным товариществам.

5) наличие у корпоративных коммерческих организаций общей правоспособности, в отличие от

специальной, установленной законодательством для унитарных предприятий.

Ниже будут рассмотрены коммерческие корпорации, осуществляющие предпринимательскую

деятельность и имеющие целью получение прибыли. В ЕГРЮЛ по состоянию на 1 июля 2015 г. 86% составляют

коммерческие организации, из них 95% - общества с ограниченной ответственностью; 3,2% - акционерные

общества; 0,7% - производственные кооперативы; 0,02% - товарищества, из них 37% - полные и 63% - на вере;

0,59% - унитарные коммерческие организации; 0,3% - прочие коммерческие организации. Таким образом,

коммерческие корпорации составляют 99% от общего числа коммерческих организаций.

/159

Участниками хозяйственных обществ могут быть юридические лица и граждане, в том числе не

занимающиеся предпринимательской деятельностью, а также публично-правовые образования.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать в хозяйственных обществах

от своего имени. Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ только с разрешения

собственника имущества учреждения, если иное не установлено законом (п. 6 ст. 66 ГК РФ). Законом может

быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий лиц в хозяйственных обществах. Например, такой

запрет имеется для государственных и муниципальных служащих с целью предотвращения конфликта

интересов <1>. Иностранные государства, международные организации, а также находящиеся под их контролем

организации не вправе иметь контрольное участие в хозяйственных обществах, имеющих стратегическое

значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства <2>.

Изучению уставного капитала посвящено немало исследований. Как отмечает С.Ю. Филиппова, "в

юридической литературе разрабатываются два подхода к определению природы уставного капитала

хозяйственного общества: материальный, в соответствии с которым уставный капитал - это имущество

корпорации, сформированное за счет объединения вкладов участников, и формальный, согласно которому

уставный капитал - лишь условная величина, число, отраженное в уставе хозяйственного общества, состоящее

из номинальной стоимости долей (акций), приобретенных участниками (акционерами). В нормативных правовых

актах можно найти подтверждение обоих подходов, однако как более логически выдержанная рассматривается

формальная теория уставного капитала" <1>.

/161

Стр. 186- таблица.