Панкова Дарья Группа 309

Тема № 6.2. «Предпринимательские объединения» комментирование:

1. Прокомментируйте положения ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности. Чем отличается банковский холдинг от банковской группы? Каковы основные признаки банковского холдинга и банковской группы?

Банковская группа – а) не являющееся юридическим лицом б) объединение кредитных организаций в) в котором одна из них, которую называют головной, оказывает прямо или через третье лицо существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой кредитной организации (или других, если она не одна).

Банковский холдинг - а) не являющееся юридическим лицом

б) объединение ЮЛ в) с участием одной или нескольких кредитных организаций г) головная структура - юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией, она имеет возможность прямо или косвенно оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления входящих в холдинг кредитных организаций.

Различия банковской группы и банковского холдинга: 1)банковская группа – это фактически группа банков, контролируемая головной кредитной организацией, а банковский холдинг – это группа юридических лиц, в том числе банков, контролируемая юридическим лицом, не являющимся кредитной организацией.

2) состав банковской группы могут образовывать как только кредитные организации, так и иные организации, в то время как в банковский холдинг в обязательном порядке входят как кредитные организации (одна или несколько), так и иные юридические лица;

3) головной организацией банковской группы может быть только кредитная организация, входящая в ее состав, головной же организацией банковского холдинга является только юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией, то есть не имеющего лицензии, выданной Центральным Банком России;

4) головная организация банковского холдинга с целью организации и управления деятельностью холдинга и его участников и осуществления контроля за ней наделена правом создания специальной управляющей компании с возложением на нее своих обязанностей.

5) важным условием признания объединения юридических лиц банковским холдингом является то, что банковская деятельность должна составлять как минимум 40% от общего объема всей деятельности банковского холдинга (для расчета данного показателя применяется только методика, утвержденная Банком России).

2. Прокомментируйте предусмотренное п. 1 ст. 67.3 гк рф основание установления дочерности «иным образом имеет возможность определять решения принимаемые таким обществом».

ГК РФ Статья 67.3. Дочернее хозяйственное общество 1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

"Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1 (2019)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 24.04.2019)

Фактическая возможность определять такие решения не связана напрямую с размером участия одного общества в уставном капитале другого или наличием договора между ними, а обусловлена, например, корпоративной структурой группы компаний, порядком заключения сделок, установленным внутри такой группы, степенью участия в управлении обществом со стороны иных участников общества и т.д. Поэтому отсутствие формального признака контроля (50% и более участия в уставном капитале дочернего общества) не препятствует установлению наличия иной фактической возможности определять решения, принимаемые дочерним обществом. Удовлетворение таким дополнительным критериям подлежит оценке с учетом доказательств, представленных сторонами.

3. Сравните положения п. 2 ст. 67.3 ГК РФ, п. 3 ст. 6 Закона «Об акционерных обществах» и п. 3 ст. 6 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части оснований и порядка привлечения к ответственности основного хозяйственного общества по долгам дочернего.

ОСНОВАНИЯ И ПОРЯДОК ПРИВЛЕЧЕНИЯ К СОЛИДАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ОСНОВНОГО ОБЩЕСТВА ПО СДЕЛКАМ ДОЧЕРНЕГО ОБЩЕСТВА:

ГК РФ Статья 67.3. Дочернее хозяйственное общество

Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества (пункт 3 статьи 401), за исключением случаев голосования основного хозяйственного товарищества или общества по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества, а также одобрения сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества. ФЗ «Об АО» Статья 6. Дочерние и зависимые общества Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.

ФЗ «Об ООО» Статья 6. Дочерние и зависимые общества Основное хозяйственное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает “солидарно” с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

Основания: а)наличие отношений дочерности б)доказанность факта указаний на совершение конкретной сделки либо согласия основного общества на совершение сделки в)в соответствии с п. 3 ст. 6 Закона об АО необходимым условием привлечения к ответственности является наличие в уставе дочернего общества или в договоре, заключенном между основным и дочерним обществами, права основного общества давать обязательные указания дочернему

Порядок: основное общество(или)<=кредитор(в полном обьеме долга)=>(или)дочернее общество

ОСНОВАНИЯ И ПОРЯДОК ПРИВЛЕЧЕНИЯ К СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ОСНОВНОГО ОБЩЕСТВА ПО ДОЛГАМ ДОЧЕРНЕГО, НАХОДЯЩЕГОСЯ В СОСТОЯНИИ БАНКРОТСТВА:

ГК РФ Статья 67.3. Дочернее хозяйственное общество

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

ФЗ «Об АО» Статья 6. Дочерние и зависимые общества В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Несостоятельность (банкротство) дочернего общества считается происшедшей по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда основное общество (товарищество) использовало указанные право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.

ФЗ «Об ООО» Статья 6. Дочерние и зависимые общества В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества (товарищества) последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам. Участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.

=>Основания: а)Наличие отношений дочерности б)Наличие вины основного общества в доведении дочернего до банкротства

Порядок привлечения к ответственности:

Кредитор(и)=>дочернее общество=>(и)основное общество (в обьеме неудволетворенных требований)