Панкова Дарья 309 группа

№ 6. «Коллективные формы предпринимательской деятельности»

Задания по комментированию норм права

1.Особенности ответственности хозяйственного партнерства по сравнению с хозяйственными обществами и товариществам

Хозяйственное партнерство: не несут (пункт 2 статьи 2 Закон «О хозяйственных партнерствах») Хозяйственное партнерство: у полных товарищей - субсидиарная ответственность, товарищи-коммандитисты ответственности по обязательствам товарищества не несут(статья 75 ГК РФ; пункт 1 статьи 82 ГК РФ) Хозяйственные общества: по общему правилу не несут ответственность (ООО: пункт 4 статьи 66.2 ГК РФ, пункт 1 статьи 87 ГК РФ; пункт 1 статьи 2 Закон «Об ООО»), (АО: пункт 4 статьи 66.2 ГК РФ, пункт 1 статьи 96 ГК РФ; пункт 1 статьи 2 Закон «Об АО»)

Имущество хозяйственного партнерства обособлено от имущества его участников, принадлежит хозяйственному партнерству на определенном правовом основании и является основным источником удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, стороной которых является само хозяйственное партнерство, при этом имущество хозяйственного партнерства не может являться источником удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, стороной которых являются участники хозяйственного партнерства. Часть 4 статьи 3 к Федерального закона от 3 декабря 2011 г. N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах» закрепляет право участника (участников) хозяйственного партнерства исполнить обязательства перед кредитором хозяйственного партнерства при возникновении угрозы обращения взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности. Возможность исполнения обязательства перед кредитором одним, несколькими или всеми участниками является разновидностью разрешенного законодательством исполнения обязательства третьим лицом (статья 313 ГК РФ). Необходимым условием исполнения обязательств партнерства перед его кредиторами одним участником партнерства или несколькими из участников партнерства является согласие всех участников партнерства, а в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством, также согласие иных лиц. Участники партнерства, исполнившие обязательства партнерства, приобретают право регрессного требования к партнерству в размере удовлетворенного требования.

2. Соотношение пункта 3 статьи 1 Закона «Об ао» с положением абзаца 3 пункта 3 статьи 96 гк рф.

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах»

Статья 1. Сфера применения настоящего Федерального закона

3. Особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерных обществ, являющихся кредитными организациями, страховыми организациями, клиринговыми организациями, специализированными финансовыми обществами, специализированными обществами проектного финансирования, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, акционерными инвестиционными фондами, управляющими компаниями инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, негосударственными пенсионными фондами и иными некредитными финансовыми организациями, акционерными обществами работников (народными предприятиями), а также прав и обязанностей акционеров таких акционерных обществ определяются федеральными законами, регулирующими их деятельность.

Применяемые нормы к данной статье:

- Федеральный закон от 02.12.90 N 395-I "О банках и банковской деятельности";

- Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)";

- Федеральный закон от 07.12.2011 N 414-ФЗ "О центральном депозитарии";

- Закон РФ от 27.11.92 N 4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации";

- Федеральный закон от 07.02.2011 N 7-ФЗ "О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте";

- Федеральный закон от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг";

- Федеральный закон от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах";

- Федеральный закон от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах";

- Федеральный закон от 25.02.99 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений";

- Федеральный закон от 07.05.98 N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах";

- Федеральный закон от 19.07.98 N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»

ГК РФ Статья 96. Основные положения об акционерном обществе

Пункт 3 Абзац 3

Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в организационно-правовой форме акционерного общества, права и обязанности их акционеров определяются также «законами», регулирующими деятельность кредитных организаций.

Применяемые нормы к данной статье:

-Федеральный закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" от 10.07.2002 N 86-ФЗ

-Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" от 02.12.1990 N 395-1 (последняя редакция)

-Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ

Таким образом, наряду с положениями ГК РФ и Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" применению полежат также нормы иных специализированных нормативных правовых актов.

Соотношение:

Комментарий к статье 96 ГК РФ

Круг вопросов, по которым в соответствии с пп. 3 и 4 ст. 1 Закона могут устанавливаться особенности правового регулирования, является исчерпывающим. Это означает, что во всем остальном на вышеуказанные общества распространяется действие Закона, включая содержащиеся в нем нормы о гарантиях и способах защиты прав акционеров, о порядке проведения общего собрания акционеров, формирования других органов управления общества (см. п. 1 постановления Пленума ВАС N 19). Исключение сделано для акционерных обществ, являющихся кредитными организациями: в силу абз. 3 п. 3 коммент. ст. соответствующими законами могут определяться не только особенности правового положения таких обществ, но также права и обязанности их акционеров.

Какой акт будет применяться при конкуренции нормы Закона «Об АО» и Закона о банках и банковской деятельности в части регулирования прав и обязанностей акционеров?

Верховный Суд в своем решении № ГКПИ 01-1167 от 07.08.2001 года прямо указал, что «при наличии специальной нормы, регулирующей конкретные отношения, применяются положения этой специальной нормы».В Определении Конституционного Суда № 199-О от 05 октября 2000 года, указано, что «в соответствии с общими принципами права в случае коллизии норм, регулирующих одни и те же общественные отношения, применению подлежат нормы закона, принятого по времени позднее, при условии, что в нем не установлено иное, при этом приоритетом над общими нормами обладают специальные нормы».

«При применении соответствующих правовых норм судам необходимо иметь в виду, что специальные нормы законодательства и иных правовых актов, касающиеся акционерных обществ, названных в пунктах 3 и 4 статьи 1 Закона, действуют лишь в части, регулирующей перечисленные в Законе и Гражданском кодексе Российской Федерации особенности их создания, реорганизации, ликвидации и правового положения (а в отношении кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, - также особенности прав и обязанностей акционеров). Во всем остальном на эти общества распространяется действие Закона, включая содержащиеся в нем нормы о гарантиях и способах защиты прав акционеров, о порядке проведения общего собрания акционеров, формирования других органов управления общества.» (И.С. Шишкина «Правовое регулирование холдинговых объединений »)

3. Прокомментируйте и соотнесите пункт 3 статьи 2 Закон «Об АО» и абзац 3 пункт 3 статьи 6 Закона «Об АО », а так же пункт 3 статьи 3 Закона «Об ООО» и абзац 3 пункта 3 статьи 6 Закона «Об ООО» и пункт 2 статьи 67.3 ГК РФ

ГК РФ пункт 2 статьи 67.3 дает общее понимаю о субсидиарной отвественности основного хозяйственного товарищества или общества по долгам дочернего общества в случае банкротства по его вине, в свою очередь Закон «Об ООО» и Закон «Об АО» более подробно определяет нюансы ответственности, вину, какие именно общества/товарищества несут ответственность.

4. Как соотносятся положения о дочерности хозяйственных обществ (ст.67.3 ГК РФ) и о «фактическом контроле» (п.3 ст.53.1 ГК РФ) с понятием «контролирующих лиц», содержащимся в ст. 4, 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)?

Дочерность хозяйственных обществ:ст.67.3 ГК РФ

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Фактический контроль: ст.53.1 ГК РФ

3. Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, в том числе возможность давать указания лицам, названным в пунктах 1 и 2 настоящей статьи(Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени), обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу

Контролирующее лицо:ст. 4, 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)

Статья 10 утратила силу

Статья 61.10. Контролирующее должника лицо

1. Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

(+Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»)

Федеральный закон "Об АО»

Статья 81. Заинтересованность в совершении обществом сделки

Для целей настоящей главы контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава

Следовательно, если сравнивать контролирующее лицо, фактический контроль и дочерность хозяйственных обществ, то можно сказать, что самыми широкими полномочиями обладает контролирующее лицо (право прямо или косвенно распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать единоличный исполнительный орган и более 50 процентов состава), в свою очередь фактический контроль дает только возможность определять действия юридического лица, в том числе возможность давать указания лицам и действовать в его интересах, а дочерность хозяйственного общества дает возможность определять решения, принимаемые таким обществом, но не дает возможности как у контролирующего лица более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации.

Задачи

№1

Кто может быть участником полного товарищества?

Участниками ПТ могут быть физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, и юридические лица - коммерческие организации. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Какое решение вынесет суд?

Арбитражный суд вынесет решение в пользу ИФНС, так как в соответствии со пунктом 1 статьи 69 ГК РФ «Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.», следовательно, возражение ИФНС обосновано, так как граждане Иванов и Петров не были зарегистрированы в качестве индивидуального предпринимателя/коммерческой организации, следовательно ИФНС правомерно отказала в регистрации.

№2

Товарищество на вере: 3 полных товарища и 4 вкладчика

а) один полный товарищ:

ГК РФ Статья 78. Последствия выбытия участника из полного товарищества

«…выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.»

«3. Если один из участников выбыл из товарищества, доли оставшихся участников в складочном капитале товарищества соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.»

В остальном товарищество на вере сохраняется

б) один товарищ-коммандитист:

ГК РФ Статья 85. Права и обязанности вкладчика товарищества на вере 2. Вкладчик товарищества на вере имеет право:

3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

В остальном товарищество на вере сохраняется

в) два полных товарища:

Товарищество на вере сохраняется (Для сохранения товарищества на вере должен быть хотя бы одни полный товарищ и одни товарищ-коммандитист)

г) три полных товарища:

Ликвидация товарищества на вере

д)четыре товарища-коммандитиста:

ГК РФ Статья 86. Ликвидация товарищества на вере

1.Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

№3

Правильно ли с вашей точки зрения поступил регистрирующий орган?

Нет, неправильно , так как:

ГК РФ Статья 98. Создание акционерного общества

6. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом подлежат внесению в единый государственный реестр юридических лиц.

ФЗ «Об Акционерных обществах»

Статья 47. Общее собрание акционеров

3. В обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. При этом положения настоящей главы, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.

Следовательно, регистрирующий орган не мог отказать в государственной регистрации АО «Поддержка».

№4

Необходимо ли ООО вносить изменения в устав в части изменения своего местонахождения?

Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 июля 2013 г. № 61 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица"

8. Переход полномочий органов юридического лица в установленных законом случаях, а равно смена лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности, по решению учредителей (участников) или иного уполномоченного органа юридического лица, в том числе передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации или управляющему, сами по себе не влекут изменение места нахождения юридического лица.

Следовательно, вносить изменения в устав не нужно.

№5

Отвечает ли основное общество по обязательствам дочернего при его банкротстве и при каких обстоятельствах?

Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"

Основное общество может быть привлечено к субсидиарной ответственности по долгам дочернего общества, если по его вине наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.

Согласно “статье 6” Закона ответственность основного общества по долгам дочернего общества в случаях несостоятельности (банкротства) последнего, а также причинения убытков дочернему обществу может наступать лишь при наличии вины основного общества (статья 401 ГК РФ).

Какое решение в данном случае примет суд?

Суд должен будет установить фактическую вину АО «Молот», а также то, что своими действиями/способствовало АО «Молот» привело АО «Серп» к банкротству

№6

Могут ли кредиторы АО в рамках дела о несостоятельности оспорить сделку по внесению недвижимости в уставный капитал дочернего общества, как совершенную с причинением имущественного вреда кредиторам?

Да, могут

Одновременно с решением суда АО создало дочернюю организацию и внесло в уставный капитал имущество. А так же:

Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)"

Статья 61.2. Оспаривание подозрительных сделок должника

2. Сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 декабря 2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (с изменениями и дополнениями)

5. Пункт 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предусматривает возможность признания недействительной сделки, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (подозрительная сделка).

В силу этой нормы для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего постановления).

Какие исковые требования необходимо заявить для возврата земельного участка и расположенных на нем строений в конкурсную массу?

Признать регистрационные действия по созданию дочерней организации недейтсвительными.

Меняются ли перспективы данного иска , если бы актив был внесен в уставный капитал не 100-процентного дочернего общества, а общества ,доля в котором должника являлась несущественной ?

Можно было бы вернуть, поскольку должник получил бы неравноценный эквивалент. Если в дочерней организации незначительная доля имущества, то его возможность фактического контроля меньше и наложить взыскание на это имущество сложнее.

Задания по составлению документов