Учебный год 2023-2024 / Утешева К.А

Задача 1.

Какие правовые последствия для общества влечет отсутствие утвержденного положения о закупке?

Заказчики, не успевшие в установленный срок разместить положение о закупке (решение о присоединении к положению о закупке), обязаны при закупке товаров, работ, услуг руководствоваться положениями Закона N 44-ФЗ в соответствии с ч. 4 - 6 ст. 8 Закона N 223-ФЗ. (Смотри подробнее ч. 5.1. ст. 8). Применять нормы указанного закона заказчики обязаны до дня размещения в ЕИС утвержденного положения о закупке (решения о присоединении к положению о закупке).

Помимо этого, в п. 5 ч. 10 закреплено, что каждый участник закупки вправе обжаловать действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки, в условиях отсутствиях утвержденного и размещенного в единой информационной системе положения о закупке и без применения положений ФЗ № 44.

Подлежит ли общество привлечению к административной ответственности за отсутствие утвержденного положения о закупке?

Да. Без утверждения положения общество теряет возможность производить закупки по ФЗ № 223.

Общество подлежит привлечению к административной ответственности за осуществление закупки, которая должна проводиться в соответствии с законодательством РФ о контрактной системе, в ином порядке (то есть не по ФЗ № 44); за неразмещение в ЕИС информации о закупке; за нарушение сроков размещения – см. ч. 3 - 5 ст. 7.32.3 КоАП РФ.

То есть, если общество решит осуществить закупку без утвержденного положения в порядке, предусмотренном 223-ФЗ, то да, оно будет подлежать административной ответственности.

Какие действия может предпринять общество для осуществления закупок в порядке, в котором это общество проводило закупки с момента своего создания (преимущественно заключая договоры напрямую с поставщиками без проведения аукционов, конкурсов и иных конкурентных закупок)?

Обществу следует принять положение о закупке, предусмотрев в нём способ закупки у единственного поставщика в соответствии с ч. 3 ст. 3 ФЗ от 18.07.2011 № 223-ФЗ, а также исходя из положения, формализованного в обзоре судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц": согласно ч. 3 ст. 3 Закона о закупках в положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. Устанавливая такие способы закупки, заказчик должен руководствоваться принципами осуществления закупочной деятельности (часть 1 статьи 3 Закона). 

Задача 2.

Какие действия должен предпринять кооператив для защиты своих прав?

На основании п. 10 ст. 78 № 44-ФЗ, участник запроса котировок, подавший заявку на участие в запросе котировок, после размещения в единой информационной системе протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в запросе котировок вправе направить заказчику запрос о даче разъяснений результатов рассмотрения и оценки заявок на участие в запросе котировок.

Если кооператив не согласен с такими разъяснениями, ему следует обжаловать действия котировочной комиссии в территориальный орган ФАС России

О чем кооперативу необходимо ходатайствовать перед судом?

- Признать котировочную комиссию заказчика нарушившей требования части 7 статьи 78 Закона о контрактной системе;

- Признать недействительным запрос котировок;

Задача 3.

Вправе ли подавать иск о признании торгов недействительными лицо, не принимавшее участие в торгах?

В соответствии с пунктом 1 статьи 449 ГК РФ торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

Лицо, обращающееся с требованием о признании торгов недействительными, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством.

Из условия задачи мы не можем сделать вывод, что ООО «Магазин-24» доказало это.

Нарушения порядка проведения торгов не могут являться основаниями для признания торгов недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы данными нарушениями не затрагиваются и не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки. (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 декабря 2005 г. N 101)

Таким образом, ООО «Магазин-24» не вправе подать иск.

Чем отличаются понятия «заинтересованное лицо» и «участник закупки»?

Участник закупки - это любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) в отношении юридических лиц (далее - офшорная компания), или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

П. 70 ПП ВС РФ от 17.11.2015 № 50 приводит перечень заинтересованных лиц: «С иском в суд о признании публичных торгов недействительными может обратиться любое заинтересованное лицо (п. 1 ст. 449, ч. 1 ст. 449.1 ГК РФ). В частности, такими лицами могут быть: 1) участники торгов; 2) лица, не имевшие возможности участвовать в публичных торгах из-за допущенных, по их мнению, нарушений правил их проведения; 3) стороны исполнительного производства; 4) судебный пристав-исполнитель; 5) иные лица, обосновавшие свой интерес в оспаривании публичных торгов.

Ст. 8 ФЗ-44: Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем). То есть, участник закупки является заинтересованным лицом, интерес которого выражается в заинтересованности стать поставщиком, подрядчиком, исполнителем.

Таким образом, понятие заинтересованного лица шире, чем понятие участника закупок.

Правильно ли заказчиком определен способ закупки?

В соответствии с ч. 1 ст. 48 ФЗ №44, под открытым конкурсом понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса, конкурсной документации и к участникам закупки предъявляются единые требования.

До 1 июля 2018 года был предусмотрен перечень случаев, когда нельзя производить закупку путем открытого конкурса.

На данный момент таких условия в законе не предусмотрено, поэтому обратимся к вопросу о том, можно ли признать данную закупку конкурентной.

Конкурентная закупка должна одновременно отвечать требованиям, закрепленным в ч. 3 ст. 3 ФЗ № 223 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Конкурентные закупки осуществляются способами, перечисленными в ч. 3.1 ст. 3 данного закона: 1) путем проведения торгов (конкурс (открытый конкурс, конкурс в электронной форме, закрытый конкурс), аукцион (открытый аукцион, аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок (запрос котировок в электронной форме, закрытый запрос котировок), запрос предложений (запрос предложений в электронной форме, закрытый запрос предложений); 2) иными способами, установленными положением о закупке и соответствующими требованиям ч. 3 настоящей статьи.

На основании вышеизложенного делаем вывод, что открытый конкурс может иметь место в том случае, когда сделка является конкурентной. В противном случае, согласно ч. 3.2 упомянутой статьи, способы неконкурентной закупки (закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным ч. 3 настоящей статьи), в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке.

Мы не знаем, были ли соблюдены требования ч. 3 ст. 3, а потому не можем сделать вывод о правильности способа осуществления закупки, выбранного заказчиком. Если предположить, что нарушения имели место быть, то тогда речь пойдет о неконкурентной закупке, в связи с чем способы ее осуществления должны быть установлены положением о закупке, а не путем проведения открытого конкурса.

Второй момент, на который хотелось бы обратить внимание, это Распоряжение Правительства РФ от 21.03.2016 № 471-р «О перечне товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион)». Он закрепляет перечень случаев, когда заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме. В примечании к кодам 10 и 11 закреплено, что электронная форма распространяется на пищевые продукты и напитки за исключением пищевых продуктов, закупаемых для дошкольных образовательных учреждений, общеобразовательных учреждений.

Таким образом, заказчиком правильно определен способ закупки.

Подлежат ли удовлетворению требования общества?

Требования общества не подлежат удовлетворению и должны быть отклонены, так как нарушений гражданских прав и интересов ООО Магазина-24, не было.