Закупки (продолжение)
Задача 1
Какие правовые последствия для общества влечет отсутствие утвержденного положения о закупке?
В соответствии с ч.2 ст.2 Федерального закона от 18.07.2011 года № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора (далее - формула цены), определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.
Обратимся к ч.10 ст.3 Федерального закона №223-ФЗ, которая закрепляет, что любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции", с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.
Обжалование осуществляется в случае осуществления заказчиками закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного в единой информационной системе положения о закупке и без применения положений Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", предусмотренных частью 8.1 настоящей статьи, частью 5 статьи 8 настоящего Федерального закона, включая нарушение порядка применения указанных положений.
Подлежит ли общество привлечению к административной ответственности за отсутствие утвержденного положения о закупке?
Да, подлежит.
Согласно п.3 ст. 7.32.3. КоАП осуществление закупки товаров, работ, услуг в случае, если такая закупка в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц должна осуществляться в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, в ином порядке влечет административную ответственность.
В данном случае закупки должны осуществляться в соответствии с законодательством о контрактной системе, Федеральный закон №223-ФЗ относится к законодательству о контрактной системе. Следовательно, акционерное общество подлежит привлечению к административной ответственности.
Какие действия может предпринять общество для осуществления закупок в порядке, в котором это общество проводило закупки с момента своего создания (преимущественно заключая договоры напрямую с поставщиками без проведения аукционов, конкурсов и иных конкурентных закупок)?
Полагаю, акционерному обществу надо будет принять положение о закупке и предусмотреть в нем способ закупки у единственного поставщика (ч.3 ст.3 Федерального закона №223-ФЗ).
Более того, согласно п.9 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» в положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. Устанавливая такие способы закупки, заказчик должен руководствоваться принципами осуществления закупочной деятельности (часть 1 статьи 3 Закона).
Задача 2
Какие действия должен предпринять кооператив для защиты своих прав?
1) Согласно ч.10 ст.78 Федерального закона № 44-ФЗ любой участник запроса котировок, подавший заявку на участие в запросе котировок, после размещения в единой информационной системе протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в запросе котировок вправе направить заказчику в письменной форме или в форме электронного документа запрос о даче разъяснений результатов рассмотрения и оценки заявок на участие в запросе котировок. В течение двух рабочих дней с даты поступления данного запроса заказчик обязан предоставить указанному участнику соответствующие разъяснения в письменной форме или в форме электронного документа.
Таким образом, производственному кооперативу для начала нужно направить запрос о даче разъяснений результатов рассмотрения и оценки заявок.
Обратим внимание также на пункт 7 ст.78 того же Федерального закона, который закрепляет, что котировочная комиссия не рассматривает и отклоняет заявки на участие в запросе котировок, если они не соответствуют требованиям, установленным в извещении о проведении запроса котировок, либо предложенная в таких заявках цена товара, работы или услуги превышает начальную (максимальную) цену, начальную сумму цен единиц товара, работы, услуги, указанные в извещении о проведении запроса котировок, или участником запроса котировок не предоставлены документы и информация, предусмотренные пунктами 1, 2, 4 - 7 (за исключением случая закупки товаров, работ, услуг, в отношении которых установлен запрет, предусмотренный статьей 14 настоящего Федерального закона) части 3 статьи 73 настоящего Федерального закона. Отклонение заявок на участие в запросе котировок по иным основаниям не допускается.
2) Также в соответствии со статьей 105 Федерального закона №44-ФЗ производственный кооператив имеет право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.
Если котировочная заявка отклонена котировочной комиссией необоснованно, то участник вправе обжаловать отклонение в ФАС в порядке, установленным ст. 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»
О чем кооперативу необходимо ходатайствовать перед судом?
Производственному кооперативу необходимо ходатайствовать о признании недействительным факта отклонения заявки, согласно п.7 ст. 78 Федерального закона №44-ФЗ.
Задача 3
Вправе ли подавать иск о признании торгов недействительными лицо, не принимавшее участие в торгах?
Да, вправе.
В соответствии с п.1 ст. 449 ГК РФ Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.
Данная норма отсылает к Постановлению Пленума Верховного Суда от 17.11.2015 №50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства», где в пункте 70 закреплено следующее: с иском в суд о признании публичных торгов недействительными может обратиться любое заинтересованное лицо (пункт 1 статьи 449, часть 1 статьи 449.1 ГК РФ). В частности, такими лицами могут быть:
участники торгов;
лица, не имевшие возможности участвовать в публичных торгах из-за допущенных, по их мнению, нарушений правил их проведения;
стороны исполнительного производства;
судебный пристав-исполнитель;
иные лица, обосновавшие свой интерес в оспаривании публичных торгов.
Таким образом, ООО «Магазин-24» может обратиться в суд с иском, если оно является заинтересованным лицом и должным образом обоснует свой интерес в оспаривании публичных торгов.
Чем отличаются понятия «заинтересованное лицо» и «участник закупки»?
Обратимся к п.4 ст.3 Федерального закона №44-ФЗ, где формализовано определение участника закупки.
Участник закупки — это любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) в отношении юридических лиц (далее - офшорная компания), или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.
Также обратимся к вышеупомянутому п. 70 ПП ВС № 50, где раскрывается понятие заинтересованного лица. Повторимся, что такими лицами могут быть:
участники торгов;
лица, не имевшие возможности участвовать в публичных торгах из-за допущенных, по их мнению, нарушений правил их проведения; стороны исполнительного производства;
судебный пристав-исполнитель;
иные лица, обосновавшие свой интерес в оспаривании публичных торгов.
Из всего этого можно сделать следующий вывод: понятие «заинтересованное лицо» является более широким по отношению к понятию «участник закупки», поскольку участник закупки всегда является заинтересованным лицом, однако и другие субъекты могут быть заинтересованными лицами. Таким образом, данные понятия соотносятся друг с другом как часть и целое.