Правовое регулирование государственных (муниципальных) и «корпоративных» закупок
Задача 1
Какие правовые последствия для общества влечет отсутствие утвержденного положения о закупке?
Согласно ч. 2 ст. 2 ФЗ от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора (далее - формула цены), определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в ч. 3.1 и 3.2 ст. 3 настоящего ФЗ, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.
П. 5 ч. 10 ФЗ от 18.07.2011 №223-ФЗ устанавливает, что любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном ст. 18.1 ФЗ от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ «О защите конкуренции», с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. Обжалование осуществляется в случае осуществления заказчиками закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного в единой информационной системе положения о закупке и без применения положений ФЗ от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», предусмотренных ч. 8.1 настоящей статьи, ч. 5 ст. 8 настоящего ФЗ, включая нарушение порядка применения указанных положений.
Кроме того, в соответствии с ч. 3 ст. 7.32.3 КоАП РФ отсутствие утвержденного положения о закупках влечет административную ответственность.
Подлежит ли общество привлечению к административной ответственности за отсутствие утвержденного положения о закупке?
Ст. 7 ФЗ от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» закрепляет, что за нарушение требований настоящего ФЗ и иных принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов РФ виновные лица несут ответственность в соответствии с законодательством РФ. Так, это положение содержит бланкетную норму, отсылающую к КоАП РФ, который закрепляет административные правонарушения и основания привлечения к административной ответственности.
Ч. 3 ст. 7.32.3 КоАП РФ закрепляет, что осуществление закупки товаров, работ, услуг в случае, если такая закупка в соответствии с законодательством РФ в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц должна осуществляться в порядке, предусмотренном законодательством РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, в ином порядке влекут административную ответственность. Поскольку положения ФЗ от 18.07.2011 №223-ФЗ относятся к законодательству РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, то акционерное общество подлежит привлечению к административной ответственности.
Какие действия может предпринять общество для осуществления закупок в порядке, в котором это общество проводило закупки с момента своего создания (преимущественно заключая договоры напрямую с поставщиками без проведения аукционов, конкурсов и иных конкурентных закупок)?
На мой взгляд, общество может принять положение о закупке, в котором расширит случаи закупки у единственного поставщика. Так, согласно ч. 3 ст. 3 ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» в положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. При этом заказчик обязан установить в положении о закупке порядок закупки указанными способами. Кроме того, в Обзоре судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» установлено, что согласно ч. 3 ст. 3 Закона о закупках в положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. Устанавливая такие способы закупки, заказчик должен руководствоваться принципами осуществления закупочной деятельности (ч. 1 ст. 3 Закона).
Задача 2
Какие действия должен предпринять кооператив для защиты своих прав?
Для начала обратимся к ч. 10 ст. 78 ФЗ от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», любой участник запроса котировок, подавший заявку на участие в запросе котировок, после размещения в единой информационной системе протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в запросе котировок вправе направить заказчику в письменной форме или в форме электронного документа запрос о даче разъяснений результатов рассмотрения и оценки заявок на участие в запросе котировок. В течение двух рабочих дней с даты поступления данного запроса заказчик обязан предоставить указанному участнику соответствующие разъяснения в письменной форме или в форме электронного документа. Таким образом, если кооператив утверждает, что заявка отклонена необоснованно, ему необходимо направить заказчику запрос о результатах рассмотрения и оценке его заявки, после чего уже можно будет говорить об обоснованности или необоснованности.
В соответствии с ч. 7 вышеприведенной статьи котировочная комиссия не рассматривает и отклоняет заявки на участие в запросе котировок, если они не соответствуют требованиям, установленным в извещении о проведении запроса котировок, либо предложенная в таких заявках цена товара, работы или услуги превышает начальную (максимальную) цену, начальную сумму цен единиц товара, работы, услуги, указанные в извещении о проведении запроса котировок, или участником запроса котировок не предоставлены документы и информация, предусмотренные п. 1, 2, 4 - 7 (за исключением случая закупки товаров, работ, услуг, в отношении которых установлен запрет, предусмотренный ст. 14 настоящего ФЗ) ч. 3 ст. 73 настоящего ФЗ. Отклонение заявок на участие в запросе котировок по иным основаниям не допускается. Заказчик должен проинформировать поставщика о том, что его заявку отклонили. В извещении он указывает конкретную причину и ссылку на статью закона, по которой заявка не соответствует требованиям.
Кроме того, согласно п. 2 ч. 22 ст. 99 «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», при выявлении в результате проведения контрольным органом в сфере закупок плановых и внеплановых проверок, а также в результате рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки или комиссии по осуществлению закупок нарушений законодательства РФ и иных НПА о контрактной системе в сфере закупок контрольный орган в сфере закупок вправе выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе об аннулировании определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).
Ст. 105 указанного закона устанавливает порядок подачи жалобы, согласно которой жалоба может быть подана в любое время после размещения в единой информационной системе плана закупок, но не позднее чем через десять дней с даты размещения.
В случае, если заказчик необоснованно отклонил запрос, кооператив для защиты своих прав должен подать жалобу в ФАС. В обратном случае, подача заявки невозможна. По мнению ФАС и Министерства экономического развития РФ, отклоненные участники не могут подать новую заявку, если запрос котировок не состоялся из-за того, что все заявки отклонили, а процедуру продлили.
О чем кооперативу необходимо ходатайствовать перед судом?
Кооперативу необходимо ходатайствовать перед судом о признании определения поставщика недействительным, поскольку нарушен порядок, предусмотренный ч. 7 ст. 78 ФЗ от 05.04.2013 «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
Задача 3
Вправе ли подавать иск о признании торгов недействительными лицо, не принимавшее участие в торгах?
В соответствии с ч. 1 ст. 448 ГК РФ торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов. Данное положение содержит бланкетную норму, отсылающую к п. 70 ПП ВС РФ от 17.11.2015 № 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства», согласно которому иском в суд о признании публичных торгов недействительными может обратиться любое заинтересованное лицо (п. 1 ст. 449, ч. 1 ст. 449.1 ГК РФ). В частности, такими лицами могут быть: участники торгов; лица, не имевшие возможности участвовать в публичных торгах из-за допущенных, по их мнению, нарушений правил их проведения; стороны исполнительного производства; судебный пристав-исполнитель; иные лица, обосновавшие свой интерес в оспаривании публичных торгов. Таким образом, заинтересованными лицами являются те, чьи права и законные интересы могут быть затронут во время проведения торгов. Такие лица могут обращаться с иском в суд, если обосновали имеющийся интерес.
Однако необходимо обратиться к Обзору практики рассмотрения споров, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства, формализованном в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 № 101 <Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства>, который содержит иную позицию. Так, п. 1 вышеприведенного акта устанавливает, что иск о признании публичных торгов недействительными, заявленный лицом, права и законные интересы которого не были нарушены вследствие отступления от установленного законом порядка проведения торгов, не подлежит удовлетворению. Кроме того, лицо, обращающееся с требованием о признании торгов недействительными, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством. Нарушения порядка проведения торгов не могут являться основаниями для признания торгов недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы данными нарушениями не затрагиваются и не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки. Согласно условию задачи, неизвестно, какое нарушение было допущено, однако, на мой взгляд, ООО «Магазин-24» в данное случае не является заинтересованным лицом, в связи с чем не может подать иск о признании торгов недействительными.
Таким образом, лицо, не принимавшее участия в торгах не вправе подавать иск на признание торгов недействительными.