319 – Сурмалян Э. Г.

Задача № 1.

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным открытого конкурса на строительство объекта для государственных нужд. В ходе судебного разбирательства выяснилось, что при проведении конкурса была подана только одна конкурсная заявка (заявка общества). Однако организатор конкурса предложил обществу заключить контракт не по той цене, которая была указана в конкурсной заявке.

Нарушил ли организатор конкурса нормы Закона о контрактной системе?

В соответствии с ФЗ от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 24.02.2021) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", в частности п. 13 ст. 51 предусмотрено: В случае, если по окончании срока подачи заявок на участие в открытом конкурсе подана только одна заявка на участие в открытом конкурсе (как и говорится в условии задачи) или не подано ни одной такой заявки, открытый конкурс признается несостоявшимся.

Статья 55. Последствия признания конкурса несостоявшимся

1. Заказчик заключает контракт с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с п. 25 ч. 1 ст. 93 настоящего ФЗ в случаях, если конкурс признан несостоявшимся по основаниям, предусмотренным:

1) ч. 13 ст. 51 настоящего ФЗ в связи с тем, что по окончании срока подачи заявок на участие в конкурсе подана только одна заявка, при этом такая заявка признана соответствующей требованиям настоящего ФЗ и конкурсной документации;

Статья 54. Заключение контракта по результатам конкурса

1. По результатам конкурса контракт заключается на условиях, указанных в заявке на участие в конкурсе, поданной участником конкурса, с которым заключается контракт, и в конкурсной документации. При заключении контракта его цена не может превышать начальную (максимальную) цену контракта, указанную в извещении о проведении конкурса.

В свою очередь, что касается цены контракта, то можно отметить следующее. Согласно ч. 1 ст. 34 Закона № 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с Законом № 44-ФЗ извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

В ч. 2 ст. 34 Закона № 44-ФЗ установлено, что при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством РФ, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке.

При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных ст. 34 и ст. 95 Закона № 44-ФЗ. Таким образом, контракт может быть заключен на условиях, предусмотренных извещением об открытом аукционе, документацией об открытом аукционе и окончательным предложением участника открытого аукциона, подавшего единственную заявку и с которым заключается контракт. Поскольку участник открытого аукциона, подавший единственную заявку, не мог подать окончательное предложение, так как электронный аукцион не проводился в соответствии со ст. 51 Закона № 44-ФЗ, то контракт может быть заключен на условиях, предусмотренных извещением об открытом аукционе, документацией об открытом аукционе, с участником открытого аукциона, подавшем единственную заявку. Следовательно, контракт с таким единственным участником может быть заключен по начальной (максимальной) цене контракта, который был установлен в извещении и документации о проведении электронного аукциона.

Статья 95. Изменение, расторжение контракта

1. Изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях:

1) если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом

+ Письмо Минэкономразвития России от 28.08.2015 № Д28и-2637 «… Согласно п. 25 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ в случае признания несостоявшимся электронного аукциона в соответствии с ч. 1-3.1 ст. 71, контракт должен быть заключен с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) на условиях, предусмотренных документацией о закупке, по цене, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт. Такая цена не должна превышать начальную (максимальную) цену контракта, цену контракта, предложенную в заявке соответствующего участника закупки, или цену контракта, предложенную соответствующим участником закупки при проведении электронного аукциона. В соответствии с ч. 3 ст. 66 Закона № 44-ФЗ первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать в том числе согласие участника на поставку товара, выполнение работы, оказание слуги на условиях, установленных в документации о закупке. Таким образом, в случае, если по окончании срока подачи заявок на участие в электронном аукционе подана только одна заявка и такая заявка соответствует требованиям документации об аукционе, контракт с таким участником заключается в соответствии с п. 25 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ по начальной (максимальной) цене контракта. При этом победитель при заключении контракта с заказчиком вправе снизить цену поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги.

Таким образом, организатор торгов нарушил законодательство, предложив обществу заключить контракт не по той цене, которая была указана в конкурсной заявке.

Считаются ли торги состоявшимися, если в них принял участие лишь один участник?

Нет, такие торги считаются несостоявшимися.

В соответствии с ФЗ от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 24.02.2021) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", в частности п. 13 ст. 51 предусмотрено: В случае, если по окончании срока подачи заявок на участие в открытом конкурсе подана только одна заявка на участие в открытом конкурсе (как и говорится в условии задачи) или не подано ни одной такой заявки, открытый конкурс признается несостоявшимся. В случае, если конкурсной документацией предусмотрено два и более лота, конкурс признается не состоявшимся только в отношении тех лотов, в отношении которых подана только одна заявка на участие в открытом конкурсе или не подано ни одной такой заявки.

Аналогичная норма об электронном аукционе ч. 16 ст. 66 ФЗ от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" в случае, если по окончании срока подачи заявок на участие в электронном аукционе подана только одна заявка или не подано ни одной заявки, такой аукцион признается несостоявшимся.

Возможно ли такие торги признать недействительными?

ГК РФ Статья 449. Основания и последствия признания торгов недействительными

1. Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение 1 года со дня проведения торгов.

Торги могут быть признаны недействительными в случае, если:

• кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах;

• на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена;

• продажа была произведена ранее указанного в извещении срока;

• были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи;

• были допущены иные нарушения правил, установленных законом.

2. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных ст. 167 ГК РФ.

Если не были нарушены условия ст. 449 ГК, то признать торги недействительными только потому что была подана одна заявка нельзя.

Какое решение должен принять суд?

Суд должен удовлетворить требование акционерного общества, так как в соответствии со ст. 449 ГК торги могут быть признаны недействительными в случае, если: были допущены иные нарушения правил, установленных законом (в данном случае нарушение порядка установления цены) и тогда будут применены последствия ст. 167 ГК РФ.

Задача № 2,

Индивидуальный предприниматель Иванов И.И. был включен в реестр недобросовестных поставщиков как уклонившийся от заключения государственного контракта. Спустя неделю после внесения записи об Иванове И.И. в указанный реестр он зарегистрировал ООО «Профессионал» («компанию одного лица») и подал от имени этой организации за своей подписью (генерального директора) котировочную заявку при проведении государственным учреждением запроса котировок. В этой заявке предлагается наиболее низкая цена контракта.

Вправе ли (обязана) котировочная комиссия отклонить заявку ООО «Профессионал» на том основании, что ее генеральный директор и единственный учредитель Иванов И.И. включен в реестр недобросовестных поставщиков?

В соответствии с ч. 1.1 ст. 31 44-ФЗ Заказчик вправе установить требование об отсутствии сведений об участники закупке в РНП (ч. 1.1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ). Это означает, что на протяжении 2-х лет к закупке не будет допущен не только сам нарушитель, но и любое иное юридическое лицо, сведения об учредителях, ЕИО, членах КИО которого содержатся в РНП.

ФЗ от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 24.02.2021) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"

Статья 104. Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)

2. В реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В РНП включаются следующие сведения: 1) фамилия, имя, отчество (при наличии), идентификационный номер налогоплательщика.

Так как он будет ген. директором и учредителем, то нельзя будет принимать участие в гос. закупках. По истечение 2 лет исключаются сведения из РНП и тогда уже не будет препятствий.

Следовательно, при включении в РНП сведений о ФЛ — ИП, его дальнейшее участие в госзакупках является затруднительным. В данном случае, котировочная комиссия должна будет отказать ООО “Профессионал” в заключении контракта и отклонить его заявку.

Но это все при условии, что заказчик установил требование об отсутствии сведений об участники закупке в РНП.

Данный вывод подтверждается разъяснениями регулирующих органов:

Письмо Минфина России от 26 сентября 2017 г. N 24-05-09/62505,

а также судебной практикой:

Постановление АС УО от 20.04.2017 N Ф09-1846/17 по делу N А50-12567/2016.

Но есть и противоположная практика:

Постановление 8ААС от 07.05.2015 по делу А81-6241/2014

Должна ли котировочная комиссия признать победителем в проведении запроса котировок ООО «Профессионал»?

Если заказчик не установил требование об отсутствии сведений об участнике закупки в РНП, то т.к. была предложена наименьшая цена, то в соответствии со ст. 72 ФЗ № 44 (победителем запроса котировок признается участник закупки, предложивший наиболее низкую цену контракта, наименьшую сумму цен единиц товаров, работ, услуг.) комиссия должна будет признать победителем запроса котировок ООО «Профессионал».

Задача № 3.

Федеральная антимонопольная служба обратилась с иском в арбитражный суд к Учреждению «Заказчик» (первый ответчик) и Учреждению «Исполнитель» (второй ответчик) о признании открытого конкурса недействительным. Истец также просил признать ничтожным государственный контракт, заключенный по результатам конкурса, и применить к контракту последствия недействительности ничтожной сделки. При рассмотрении дела выяснилось, что конкурсная комиссия Заказчика при проведении процедуры рассмотрения заявок на участие в конкурсе допустила к участию в конкурсе Исполнителя, но отказало Заказчику. Заявка последнего была отклонена конкурсной комиссией в связи с ее несоответствием требованиям законодательства. Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в конкурсе, Заказчик продекларировал неприостановление своей деятельности, предусмотренное КоАП РФ, «на дату рассмотрения» заявки на участие в закупке, в то время как Закон о контрактной системе требует декларирования неприостановления деятельности «на дату подачи» заявки на участие в закупке (п. 4 ч. 1 ст. 31 Закона). Заказчик в отзыве на иск указал, что действовал в строгом соответствии с Законом о контрактной системе и просил отказать в удовлетворении исковых требований. 

Представитель Исполнителя пояснил в суде, что к моменту рассмотрения дела контракт полностью исполнен и восстановление сторон контракта в первоначальное положение невозможно. Поскольку работы (услуги) Исполнителем и его специалистами выполнены (оказаны) в полном объеме, а лишение оплаты приведет к несоразмерному причинению убытков этому учреждению, избранный истцом способ защиты является необоснованным.