Учебный год 2023-2024 / Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_1

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

учредителей. Согласно п. 3 ст. 213 ГК РФ коммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям. Как сказано в ст. 66 ГК РФ, имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), принадлежит на праве собственности хозяйственному обществу. На

основании этого выделяют базовую функцию уставного капитала, состоящую в том, что уставный капитал представляет собой имущественную основу деятельности общества. Кроме того, из ст. 66 ГК РФ можно вывести еще одну функцию уставного капитала. Согласно п. 1 ст. 66 ГК РФ объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Это

принято называть распределительной функцией уставного капитала, которая состоит в том, что через размер уставного капитала определяется доля каждого участника ООО, при этом в зависимости от размера

доли определяются права и обязанности участника общества. Например, если общество примет решение о распределении прибыли, то по общему правилу каждый участник получит часть прибыли, пропорциональную своей доле в уставном капитале; при ликвидации общества имущество, оставшееся после расчета с кредиторами, также распределяется между участниками пропорционально долям в уставном капитале. Обладание долей в уставном капитале является одним из оснований возникновения отношений дочерности. Так, в соответствии с п. 1 ст. 67.3 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале получит возможность определять решения дочернего общества.

Закон не содержит определения уставного капитала. В литературе получили распространение несколько подходов к пониманию его сущности. Согласно одному из самых популярных, получившему название материального подхода ("концепция твердого капитала" <1>) уставный капитал есть имущество общества, сформированное учредителями (участниками). Подтверждение правильности концепции твердого капитала можно обнаружить в современном законодательстве. Идея понимания уставного капитала как имущества прослеживается в ст. 66.1 ГК РФ "Вклады в имущество хозяйственного товарищества или общества", которая касается и вкладов "для оплаты долей в уставном капитале". В п. 3 ст. 66.2 ГК РФ говорится об "оплате уставного капитала", т.е. предполагается, что уставный капитал представляет собой само имущество хозяйственного общества. Эта идея отражена и в механизме периодического соотнесения размера уставного капитала со стоимостью чистых активов общества, и в установлении специальных правовых последствий на случай, если чистые активы окажутся меньше уставного капитала. Тогда общество должно будет разработать систему мер по улучшению своего имущественного положения, а если она окажется неэффективной - уменьшить уставный капитал. На основе такого подхода выводят гарантийную функцию уставного капитала, которая состоит в том, что уставный капитал - это имеющееся у общества минимальное количество имущества, на которое могут рассчитывать кредиторы. Концепция твердого капитала является теоретическим обоснованием предложений об увеличении минимального размера уставного капитала для обеспечения лучшей защищенности прав и законных интересов кредиторов, а также для обеспечения финансовой устойчивости компании. Очевидно, что такие предложения можно делать, только если отождествлять уставный капитал с имуществом общества. Эти предложения не встретили поддержки сообщества предпринимателей, поэтому, несмотря на длительные обсуждения и обоснования, при изменении норм ГК РФ, посвященных юридическим лицам, соответствующие предложения, закрепленные сначала в Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, а затем в проекте федерального закона N 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации", в итоговой редакции Гражданского кодекса не были реализованы.

--------------------------------

<1> См.: Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014.

Согласно формальному подходу к уставному капиталу он представляет собой лишь отражение суммы номинальных стоимостей всех долей участников, закрепленное в уставе и ЕГРЮЛ, и не имеет непосредственной связи с имуществом общества с ограниченной ответственностью. Данный подход, как и материальный, имеет весьма давнее происхождение. Так, еще известный дореволюционный ученый П.П. Цитович отмечал, что "цифра нарицательного капитала, как она определена в уставе, остается неподвижной при всех переменах в составе, формах и цене имущества, капитала действительного" <1>. Явное подтверждение формальная концепция нашла в большинстве законодательных норм, которые: а) предусматривают обязательное указание размера уставного капитала в уставе и ЕГРЮЛ; б) не содержат требования по фактической сохранности имущества, переданного в оплату долей и акций учредителями; в) не устанавливают линейной зависимости между стоимостью имущества, размером чистых активов общества и его уставным капиталом: стоимость и состав имущества, а значит, и стоимость чистых активов

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

меняются в зависимости от успешности хозяйственной деятельности общества, тогда как размер уставного капитала изменяется в результате принятия в специальном порядке (общим собранием) корпоративных решений. Непосредственной зависимости размера уставного капитала от стоимости имущества нет.

--------------------------------

<1> Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М.: Центр ЮрИнфоР, 2001. С. 168.

Основное достоинство формального подхода состоит в объяснении отражательной сущности уставного капитала, его номинального характера, но известны и иные взгляды на сущность уставного капитала. Например, некоторые ученые рассматривают уставный капитал как особый правовой режим имущества ООО. Так, А.В. Габов, сторонник данного подхода, критически оценивает возможность рассмотрения уставного капитала как имущества общества, отмечая, что "с гражданско-правовой точки зрения уставный капитал - один из возможных правовых режимов имущества". При этом такой правовой режим, по его мнению, является не в полной мере сложившимся, поскольку зависимость между сформированным уставным капиталом при учреждении общества и самим имуществом общества весьма условна (независимо от того, из какого имущества уставный капитал сформирован) и не сказывается на возможности распоряжения обществом имуществом, полученным им от учредителей в оплату уставного капитала <1>.

--------------------------------

<1> Габов А.В. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью в российском законодательстве. М.: Статут, 2010.

1.1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Данная норма полностью соответствует п. 1 ст. 90 ГК РФ, в соответствии с которым уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (ст. 66.2 ГК РФ) составляется из номинальной стоимости долей участников. На этом основании некоторые ученые утверждают, что уставный капитал состоит из принадлежащих участникам долей и что собственниками уставного капитала общества, таким образом, являются его участники <1>. Однако подход к уставному капиталу как совокупности имущества участников общества не получил серьезной поддержки в юридической литературе. Исходя из буквального толкования положений закона, такой вывод сделать невозможно. Напротив, в соответствии с законом уставный капитал складывается вовсе не из долей, а лишь из их номинальных стоимостей. В этом проявляется известное удвоение капитала - как капитала-собственности и как капитала-функции. Тогда как имущество, переданное учредителями, принадлежит самому обществу на праве собственности, и именно общество реализует полновластное господство в отношении этого имущества, доли в уставном капитале принадлежат участникам и входят в состав их имущества, могут отчуждаться ими по гражданско-правовым сделкам, причем дальнейшая судьба долей не влияет на судьбу имущества общества с ограниченной ответственностью.

--------------------------------

<1> См.: Глушецкий А.А. Уставный капитал хозяйственного общества: экономический анализ норм корпоративного права // Вестник гражданского права. 2020. N 2. С. 217 - 278; Он же. Уставный капитал: стереотипы и их преодоление. Экономический анализ норм корпоративного права. М.: Статут, 2017.

При создании общества учредители наделяют его имуществом, однако делают это не безвозмездно. За предоставленное имущество каждый учредитель приобретает правовую возможность приобрести в будущем при наличии определенных условий различные имущественные и иные выгоды, например, если у общества будет прибыль и оно примет решение о ее распределении, то участник сможет получить часть распределяемой прибыли; если будет принято решение о проведении общего собрания участников, то участник сможет принять участие в таком собрании и проголосовать по вопросам повестки дня и пр. Участие в корпорации также сопряжено с обязанностями как имущественного, так и организационного характера (например, обязанность сообщать о намерении продать долю, о заключении корпоративного договора, внесении вклада в имущество и пр.). Такие обязанности возникают и в случае появления дополнительных условий. Возможность приобрести права и обязанности в будущем фиксируется долей в уставном капитале. Лицо, не обладающее долей в уставном капитале, не сможет приобрести корпоративные права и обязанности даже при возникновении соответствующих юридических фактов. Например, если будет принято решение о распределении прибыли, ее сможет получить не любой субъект, а только тот, кто обладает долей в уставном капитале. При этом само по себе обладание долей, не сопряженное с возникновением юридических фактов, не порождает субъективное право требовать выплаты части прибыли от деятельности общества. Иначе говоря, обладание долей ведет к появлению у лица

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

предпосылки правообладания, своего рода правового модуса участия в корпорации, определенной надстройки над общей гражданской правоспособностью субъекта, дающей ему правовую возможность стать в будущем управомоченным лицом в конкретном правоотношении. Доля как форма фиксации этой предпосылки правообладания отделяется от своего основания, которым является внесение вклада при создании общества с ограниченной ответственностью для финансирования его деятельности на начальном этапе, и далее обращается как самостоятельный объект гражданских прав с учетом ограничений в обороте, установленных законом и уставом. Таким образом, доля представляет собой ограниченно оборотоспособный объект гражданских прав, фиксирующий правовой модус участия в конкретном ООО, образованный при формировании его уставного капитала в качестве встречного предоставления за имущество, переданное обществу.

1.2. Размер уставного капитала определяется при создании ООО и определяется в решении о создании общества, которое оформляется протоколом собрания учредителей или решением единственного учредителя. В соответствии со ст. 89 ГК РФ учредители ООО заключают между собой договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале. Если общество учреждается одним лицом, данный договор не заключается. Кроме того, размер уставного капитала указывается в уставе ООО, за исключением случая, когда общество действует на основании типового устава. На основании данных документов сведения об уставном капитале включаются в ЕГРЮЛ при регистрации юридического лица в связи с его учреждением. В дальнейшем изменения уставного капитала также подлежат включению в устав и передаются в ЕГРЮЛ или только в ЕГРЮЛ, если общество действует на основании типового устава.

Комментируемый абз. 2 п. 1 ст. 14 Закона об ООО определяет минимальный размер уставного капитала, который должен быть не менее 10 000 руб. Указание в Законе минимального размера уставного капитала ООО соответствует отсылочной норме, содержащейся в п. 1 ст. 66.2 ГК РФ, в соответствии с которой минимальный размер уставных капиталов хозяйственных обществ определяется законами о хозяйственных обществах. С помощью подобных норм создается единство правового регулирования и обеспечивается принцип системности законодательства, где Закон об ООО представляет собой специальный закон, конкретизирующий и дополняющий общие нормы, содержащиеся в Гражданском кодексе. В соответствии с п. 6 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 90/14, если на момент принятия документов общества для государственной регистрации (при его создании) размер уставного капитала соответствовал уровню, установленному действовавшими в тот период правовыми актами, то при регистрации изменений, вносимых в устав общества (регистрации устава в новой редакции), в том числе в связи с приведением его в соответствие с Законом (п. 3 ст. 59 Закона об ООО), государственный орган, осуществляющий такую регистрацию, не вправе отказывать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации изменений. Отказ в регистрации изменений по этому основанию может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке. Для некоторых организаций в связи с характером деятельности, которой они занимаются, установлены специальные требования к минимальному размеру уставного капитала. Так, для частной охранной организации, оказывающей (намеренной оказывать) услуги по вооруженной охране имущества, уставный капитал не может быть менее 250 тыс. руб. (ст. 15.1 Закона РФ от 11 марта 1992 г. N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации").

1.3.Закон содержит императивную норму, предусматривающую, что размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей его участников определяются в рублях. Рубль представляет собой денежную единицу Российской Федерации (ст. 75 Конституции РФ), средство платежа по всем обязательствам (ст. 140, 317 ГК РФ). Использование иностранной валюты на территории Российской Федерации допускается лишь с соблюдением специальных правил, установленных законодательством о валютном регулировании.

1.4.Абзац 4 п. 1 комментируемой статьи закрепляет, что уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. В этом проявляется гарантийная функция уставного капитала. В настоящее время аналогичные нормы, которые ранее содержались в Гражданском кодексе и Законе об АО, исключены из нормативных правовых актов, поэтому положение комментируемого пункта является единственным нормативным правовым актом, регламентирующим деятельность хозяйственных обществ, сохранившим легальное закрепление существования гарантийной функции уставного капитала.

2.1. В соответствии с абз. 1 п. 2 ст. 14 Закона об ООО доля в уставном капитале имеет размер, который определяется в процентах или в виде дроби. Выбор, в чем именно выразить долю в уставном капитале, изначально делают учредители при определении размера уставного капитала, его фиксации в

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

уставе, договоре о создании общества и принятии решения о создании общества. При заполнении формы заявления о государственной регистрации юридического лица лист, содержащий сведения о каждом из учредителей, включает указание на то, в чем именно выражена доля в уставном капитале. Допускается использование процентов, в этом случае весь размер уставного капитала принимается как равный 100%, соответственно, доля каждого участника определяется как часть от уставного капитала. Например, устанавливается, что участнику принадлежит доля в размере 20% уставного капитала. Допускается использование простой или десятичной дроби, в этом случае размеру уставного капитала соответствует единица. Так, может быть определено, что доля участника составляет 1/5 уставного капитала, или 0,2 уставного капитала. На практике десятичные дроби, определяющие размер долей в уставном капитале, встречаются весьма редко.

Согласно законодательству размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. В этом находит выражение распределительная функция уставного капитала. Номинальная стоимость доли рассчитывается по указанной в законе формуле. Если уставный капитал общества составляет 100 тыс. руб., то номинальная стоимость доли в 20%, 1/5 или 0,2 будет составлять 20 тыс. руб. Указание на то, что стоимость доли, рассчитанная по указанной в законе формуле, является ее номинальной стоимостью, отражает формальный подход к уставному капиталу, который не свидетельствует о реальной стоимости имущества общества, а представляет собой лишь условную величину, зафиксированную в уставе и (или) в ЕГРЮЛ. Исходя из именно этой условной величины и рассчитывается номинальная стоимость доли участника. В реальности доля участника может стоить меньше или больше номинальной стоимости. При определении рыночной стоимости доли ее номинальная стоимость, как правило, не оказывает влияние на результат, и даже доля, имеющая номинальную стоимость в 2 000 руб., может стоить несколько миллионов рублей. Так, в одном из судебных споров участник желал продать долю в уставном капитале общества размером 0,089% номинальной стоимостью 1 251 руб. 86 коп. за 20 млн руб., в то же время действительная стоимость доли того же общества размером 0,91% уставного капитала, составляла 23 923 445 руб. <1>.

Номинальная стоимость доли имеет исключительно справочное значение и используется для определения содержания имущественных прав участника общества.

--------------------------------

<1> Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 11 июня 2020 г. N

306-ЭС19-24912 по делу N А65-3053/2019.

2.2. Помимо номинальной, у доли есть и действительная стоимость, которая имеет важное значение для реализации прав участника ООО. В соответствии с законом действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли. В соответствии с п. 4 - 7 Порядка определения стоимости чистых активов стоимость чистых активов определяется по данным бухгалтерского учета. При этом активы и обязательства принимаются к расчету по стоимости, подлежащей отражению в бухгалтерском балансе организации (в нетто-оценке за вычетом регулирующих величин), исходя из правил оценки соответствующих статей бухгалтерского баланса. Стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчету активов организации и величиной принимаемых к расчету обязательств организации. Объекты бухгалтерского учета, отражаемые организацией на забалансовых счетах, при определении стоимости чистых активов к расчету не принимаются. Принимаемые к расчету активы включают все активы организации, за исключением дебиторской задолженности учредителей (участников, акционеров, собственников, членов) по взносам (вкладам) в уставный капитал (уставный фонд, паевой фонд, складочный капитал), по оплате акций. Принимаемые к расчету обязательства включают все обязательства организации, за исключением доходов будущих периодов, признанных организацией в связи с получением государственной помощи, а также в связи с безвозмездным получением имущества.

Действительная стоимость доли используется при определении суммы, подлежащей выплате участнику, выходящему из общества с ограниченной ответственностью (ст. 26 Закона об ООО), исключенному из общества по решению суда (ст. 10 Закона об ООО), наследнику участника, которому отказано в принятии его в состав участников ООО (ст. 21, 23 Закона об ООО), кредиторам участника, требующим обращения взыскания на долю участника (ст. 24 Закона об ООО), и пр.

3.1. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи допускается установление уставом общества ограничения максимального размера доли участника общества или ограничение возможности изменения соотношения долей участников общества. Эта норма соответствует правилам подп. 7 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, согласно которому в устав общества могут быть включены положения о максимальной доле участия одного участника ООО в уставном капитале общества. Установление максимального размера доли участника в

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

уставном капитале не является ограничением правоспособности участника, т.е. не лишает его правовой возможности приобрести долю любого размера, однако приобретение доли большего размера повлечет возникновение специальных правовых последствий, установленных законом.

Закон определяет порядок включения в устав таких ограничений императивной нормой. Соответствующие решения в любом случае могут приниматься только единогласно, что в полной мере соответствует ст. 66.3 ГК РФ, предусматривающей, что положения, указанные в законе, в том числе те, что названы в комментируемом пункте, могут вноситься в устав по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно. Необходимость единогласия в данной ситуации объяснима тем, что подобные установления существенно затрагивают права и законные интересы участников общества. Таким образом, как при учреждении общества, так и в процессе его деятельности включение в устав положений, указанных в комментируемой норме, требует единогласного решения учредителей (при создании) или общего собрания участников (при изменении устава). Равным образом и их исключение невозможно без единогласного решения общего собрания участников общества. Исходя из характера и целей установления данных положений, их следует рассматривать как императивные. Это значит, что уставом общества не может быть предусмотрено меньшее число голосов, необходимое для внесения в устав рассматриваемых положений. Кроме того, закон прямо запрещает устанавливать ограничения в отношении отдельных участников общества, следовательно, подобные ограничения должны касаться всех участников ООО, вне зависимости от их личных свойств.

3.2. Комментируемая статья предусматривает правовые последствия на случай нарушения закрепленного уставом ограничения на предельный размер доли, принадлежащей одному участнику. Таким правовым последствием в соответствии с законом является ограничение права голоса на общем собрании участников. Часть доли, превышающая предельный размер доли, которая может принадлежать участнику, становится неголосующей (не учитывается при определении общего количества голосов при принятии решения). Например, если в уставе общества указано, что предельный размер доли одного участника может составлять 25% уставного капитала, то участник, который приобрел долю большего размера, на общем собрании будет иметь 25% голосов. Следует отметить, что, поскольку решения общего собрания участников принимаются большинством голосов от общего состава участников, а не от присутствующих на собрании, то такой способ исчисления числа голосов может привести к затруднениям в деятельности общества в связи с невозможностью принять решения, требующие единогласия или квалифицированного большинства. Данное правовое последствие нельзя считать санкцией, поскольку ограничение размера доли одного участника не является ограничением права на приобретение доли любого размера (соответствующие действия не являются противоправным поведением). Это правовое последствие влечет изменение правового режима доли, размер которой превышает установленный в уставе, но не налагает на лицо, которое приобрело такую долю, какую-либо ответственность. Изменение правового режима доли является стимулом для лица произвести отчуждение части доли, чтобы привести ее размер в соответствие с уставным ограничением.

Статья 15. Оплата долей вуставном капитале общества

Комментарий к статье 15

Название комментируемой статьи - "Оплата долей в уставном капитале общества" - появилось в процессе развития законодательства как устранение имевшейся ошибки, основанной на неверном понимании уставного капитала. Прежнее название статьи - "Вклады в уставный капитал общества" - могло создать ошибочное представление о том, что учредители и участники постоянно вносят вклады, формируя имущество общества, причем делают это безвозмездно и безвозвратно, аналогично тому, как это происходит в некоторых некоммерческих организациях (например, ассоциациях, союзах, товариществах собственников недвижимости и пр.), где участники финансируют деятельность организации путем регулярной уплаты членских взносов. Однако сущность общества с ограниченной ответственности состоит в том, что риски участников ограничены стоимостью внесенного в оплату доли имущества, а потому нормальной является ситуация, при которой учредитель, единожды заплатив при учреждении общества, более не вносит никаких вкладов.

Статья 15 Закона об ООО определяет, чем именно можно оплатить долю в уставном капитале и как это можно сделать. Она касается лишь ситуации, когда приобретение доли происходит первоначальными способами, т.е. впервые. Лицо, оплачивающее долю, становится первым ее обладателем - доля создается как объект гражданских прав непосредственно в процессе учреждения общества или при увеличении его уставного капитала - именно на этих двух этапах можно говорить об оплате доли в уставном капитале. В дальнейшем доля является ограниченным в обороте объектом гражданских прав и может приобретаться по различным гражданско-правовым основаниям, в том числе по возмездным гражданско-правовым

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

договорам. При приобретении доли в уставном капитале на вторичном рынке положения рассматриваемой статьи не применяются; встречное предоставление, передаваемое за приобретаемую долю в уставном капитале, определяется по усмотрению сторон исходя из принципа свободы договора. Сферой применения ст. 15 Закона об ООО является только ситуация приобретения доли в уставном капитале у общества.

1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет перечень объектов, которыми может быть оплачена доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Исходя из текста Закона, оплатить долю можно деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. В настоящее время применение данной статьи ограничено в связи с тем, что содержащаяся в ней норма противоречит положениям п. 1 ст. 66.1 ГК РФ, в соответствии с которыми вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом. Из системного толкования п. 1, п. 2 ст. 66.1 и ст. 66.2 ГК РФ можно сделать вывод, что данные ограничения касаются и оплаты долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Таким образом, не все объекты, названные в комментируемой статье, могут быть переданы в оплату долей в уставном капитале по действующему законодательству.

1(1). Оплата доли допускается наличными деньгами и безналичными денежными средствами.

Денежная оплата долей является универсальным вариантом и допускается во всех случаях. В соответствии со ст. 75 Конституции РФ денежной единицей в Российской Федерации является рубль. Денежная эмиссия осуществляется исключительно Центральным банком Российской Федерации. Введение и эмиссия других денег в Российской Федерации не допускаются. В соответствии со ст. 9 Закона о валютном регулировании валютные операции между резидентами по общему правилу запрещены. Это значит, что если учредителями ООО являются российские граждане и юридические лица (резиденты Российской Федерации), то оплата уставного капитала иностранной валютой не допускается. В соответствии с п. 2 ст. 66.2 ГК РФ при оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала. Таким образом,

10 тыс. руб. должно быть внесено учредителями в оплату уставного капитала наличными деньгами или безналичными денежными средствами.

Оплата долей в уставном капитале наличными деньгами или безналичными денежными средствами может производиться как до, так и после государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью как юридического лица. Для этого до государственной регистрации на имя одного из учредителей или единоличного исполнительного органа будущего общества, определенного в протоколе

собрания учредителей, открывается банковский счет с указанием цели - формирование уставного

капитала ООО. В договоре банковского счета указывается срок, на который открывается банковский счет (обычно он составляет от 3 до 6 месяцев). По такому банковскому счету осуществляется ограниченное число банковских операций: приходные операции по зачислению поступивших денежных средств от учредителей (при этом в платежном поручении в качестве назначения платежа указывается "оплата доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "Лотос"), а также расходные банковские операции - перечисление всех поступивших денежных средств на расчетный счет созданного общества с ограниченной ответственностью либо возврат поступивших денежных средств учредителям, если общество не будет создано в течение срока действия договора банковского счета. В настоящее время порядок открытия и ведения таких банковских счетов регламентируется банковскими обычаями, правилами конкретного банка и договором банковского счета. После регистрации общества оплата денежных средств осуществляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО.

Внесение наличных денег до регистрации производится путем их передачи лицу, определенному в договоре о создании общества, и подтверждается распиской в получении денег. После регистрации общества внесение наличных денег производится в кассу общества с оформлением приходного кассового ордера. Если учредителем общества является физическое лицо, то в соответствии с п. 1 ст. 861 ГК РФ расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы или в безналичном порядке, т.е. размер вклада наличными деньгами не ограничен. Если учредителем выступает юридическое лицо, то в соответствии с п. 4 указания Банка России от 9 декабря 2019 г. N 5348-У "О правилах наличных расчетов" наличные расчеты в валюте Российской Федерации и иностранной валюте между участниками наличных расчетов в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тыс. руб. либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 100 тыс. руб. по официальному курсу иностранной валюты по отношению к рублю, установленному Банком России в соответствии с п. 15 ст. 4 Закона о Банке России на дату проведения наличных расчетов (далее -

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

предельный размер наличных расчетов). Тот же порядок действует и при оплате долей деньгами или денежными средствами в процессе увеличения уставного капитала.

В случаях, когда оплата доли в уставном капитале производится денежными средствами, может встать вопрос о допустимости оплаты уставного капитала в депозит нотариуса, например, если учредитель (участник) не знает банковские реквизиты общества. Так, в соответствии с п. 1 ст. 327 ГК РФ должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса. В судебной практике подобные споры встречаются нечасто. Так, в одном из судебных споров было установлено, что в решении об увеличении уставного капитала путем внесения дополнительных вкладов была указана сумма, которую может внести каждый из участников ООО, но не были указаны реквизиты счета, на который необходимо перевести дополнительные вклады участников, в связи с этим два участника перечислили денежные средства на депозитный счет нотариуса. Однако при подведении итогов оплаты вкладов эти вклады не были учтены и доли в уставном капитале у данных участников не были увеличены. Участники обратились в суд с иском о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников общества. При рассмотрении спора суд указал, что оплата уставного капитала может осуществляться путем внесения денежных средств наличными в кассу общества или путем перечисления их на расчетный счет общества в установленные сроки. Тот факт, что в уведомлении не был указан расчетный счет общества, не является основанием для внесения вклада на депозитный счет нотариуса, поскольку участник общества при внесении дополнительного вклада в счет увеличения уставного капитала не является должником по отношению к обществу. По мнению суда, "внесение денежных средств в депозит нотариуса может считаться надлежащим исполнением обязанности только при наличии одного из указанных в статье 327 Гражданского кодекса Российской Федерации условий". Поскольку в данном случае участник не является должником общества, то и применение ст. 327 ГК РФ не допускается <1>. Вместе с тем нотариус

или иное лицо может принимать наличные деньги для формирования уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, действуя в качестве эскроу-агента по заключенному договору. На

практике такая возможность используется нечасто. Передача наличных денег нотариусу или иному эскроу-агенту как способ оплаты долей в уставном капитале упрощает процедуру доказывания оплаты долей в уставном капитале, что может иметь значение для последующей продажи доли <2>.

--------------------------------

<1> Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2016 г. N

09АП-21830/2016, 09АП-21833/2016 по делу N А40-157507/2014. <2> См. комментарий к ст. 21 Закона об ООО.

1(2). В оплату долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью могут быть переданы любые вещи. Вещи - это предметы материального мира, способные удовлетворять потребности людей. Под вещами можно понимать материальные, физически осязаемые объекты, имеющие экономическую форму товара. К вещам относятся предметы материальной и духовной деятельности человека, т.е. продукты (результаты) человеческого труда, а также предметы, созданные природой, если они используются в деятельности людей (земля, водные объекты, полезные ископаемые, растения, животные и т.д.). Предметы, не обладающие полезными качествами либо полезные свойства которых еще не выявлены людьми, а также предметы, недоступные людям на данном этапе развития человеческой цивилизации, объектами гражданско-правовых отношений не выступают. Иными словами, правовой режим вещи приобретают лишь материальные блага, полезные свойства которых выявлены и освоены людьми. В оплату долей в уставном капитале могут передаваться как движимые, так и недвижимые вещи. Передача вещей в оплату доли оформляется составлением передаточного акта. Согласно ст. 131 ГК РФ право собственности на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в Едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней. В соответствии с п. 2 ст. 223 ГК РФ в случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом. Это значит, что если в оплату доли в уставном капитале передается недвижимое имущество, то переход права собственности на него от учредителя (участника) к обществу подлежит государственной регистрации. Для государственной регистрации перехода права собственности на общество с ограниченной ответственностью такое общество должно быть субъектом гражданского права, т.е. обладать правоспособностью. Правоспособность общества с ограниченной ответственностью возникает с момента его государственной регистрации как юридического лица, поэтому зарегистрировать переход права собственности на недвижимое имущество, переданное в оплату доли в уставном капитале, можно только после государственной регистрации самого общества. В соответствии с п. 2 ст. 14 Федерального закона от 13 июля 2015 г. N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости" основаниями для осуществления

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

государственного кадастрового учета и (или) государственной регистрации прав, в частности, являются договоры и другие сделки в отношении недвижимого имущества, совершенные в соответствии с законодательством, действовавшим в месте расположения недвижимого имущества на момент совершения сделки, а также иные документы, предусмотренные федеральным законом, и другие документы, которые подтверждают наличие, возникновение, переход, прекращение права или ограничение права и обременение объекта недвижимости в соответствии с законодательством, действовавшим в месте и на момент возникновения, прекращения, перехода прав, ограничения прав и обременений объектов недвижимости. Это значит, что для регистрации перехода права на недвижимое имущество необходимо представить в регистрирующий орган документ, подтверждающий возникновение права на недвижимость. Это может быть договор о создании общества, в котором указывается объект недвижимости, подлежащий внесению в оплату доли в уставном капитале, или соглашение, заключаемое между обществом и учредителем и предусматривающее передачу объекта недвижимости в оплату доли в уставном капитале. При внесении недвижимого имущества участником общества в процессе увеличения уставного капитала таким документом будет являться решение общего собрания участников, предусматривающее внесение данного вклада и содержащее его оценку. Кроме того, должен быть подписан передаточный акт, фиксирующий юридический факт - фактическую передачу объекта недвижимости, а также результаты осмотра недвижимости при принятии - выявленные недостатки, повреждения и пр.

1(3). Согласно ст. 128 ГК РФ к вещам относятся и документарные ценные бумаги, поэтому любые документарные ценные бумаги могут быть переданы в оплату долей в уставном капитале. В соответствии с п. 1 ст. 142 ГК РФ документарными ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов. В настоящее время к числу документарных ценных бумаг относятся вексель, закладная, коносамент, сберегательный и депозитный сертификат, простое и двойное складское свидетельство, чек. Облигации могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме. В связи с особенностями оборотоспособности сберегательных сертификатов они не могут принадлежать юридическим лицам, поэтому сберегательные сертификаты не могут передаваться в оплату долей в уставном капитале. Так, в соответствии со ст. 36.1 Закона о банках сберегательные сертификаты выдаются кредитными организациями только физическим лицам, в том числе индивидуальным предпринимателям. Обращение сберегательных сертификатов осуществляется между физическими лицами, в том числе индивидуальными предпринимателями. Это исключает возможность приобретения сберегательных сертификатов обществом с ограниченной ответственностью.

В соответствии с п. 4 ст. 877 ГК РФ выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан, а поэтому передача чека не может рассматриваться как оплата доли в уставном капитале. Передача чека при оплате доли является формой безналичных расчетов, при этом доля в уставном капитале будет считаться оплаченной в момент погашения чека кредитной организацией путем платежа по нему.

Остальные документарные ценные бумаги могут передаваться в оплату доли в уставном капитале. Чаще всего в оплату доли передаются простые векселя, в том числе и самого учредителя.

Возможность оплаты долей в уставном капитале бездокументарными ценными бумагами в настоящее время ограничена. Допустима оплата долей только акциями, которые всегда имеют бездокументарную форму, и бездокументарными государственными и муниципальными облигациями.

1(4). Закон допускает оплату долей в уставном капитале долями (акциями) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ. Это прямо предусмотрено ст. 66.1 ГК РФ и соответствует комментируемой статье. При внесении в оплату доли в уставном капитале таких долей следует учитывать их ограничения в обороте. Например, если в уставе общества с ограниченной ответственностью установлен запрет на отчуждение доли в уставном капитале третьим лицам, то долю в уставном капитале такого общества нельзя внести в оплату долей в уставном капитале другого ООО.

1(5). Государственные и муниципальные облигации могут вноситься в оплату долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью вне зависимости от формы их выпуска (документарной или бездокументарной), что прямо следует из системного толкования комментируемой статьи в сочетании с нормой ст. 66.1 ГК РФ. Выпуск государственных и муниципальных облигаций в настоящее время регламентирован ст. 121.1 - 121.11 БК РФ. Согласно ст. 121.2 БК РФ государственные (муниципальные) ценные бумаги могут быть выпущены в виде облигаций в документарной или бездокументарной форме, удостоверяющих право их владельца на получение от эмитента указанных ценных бумаг денежных средств или в зависимости от условий эмиссии указанных ценных бумаг иного имущества, установленных процентов от номинальной стоимости либо иных имущественных прав в сроки,

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

предусмотренные условиями указанной эмиссии.

1(6). Системное толкование п. 1 ст. 15 Закона об ООО и ст. 66.1 ГК РФ приводит к выводу, что оплата долей в уставном капитале может производиться путем передачи исключительных, иных интеллектуальных прав и прав по лицензионным договорам. Порядок передачи таких вкладов разъяснен Верховным Судом РФ. В соответствии с п. 45 Постановления Пленума ВС РФ N 10 в случае внесения подлежащего денежной оценке исключительного права, иного интеллектуального права (например, права на получение патента) или права по лицензионному договору в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества или общества (п. 1 ст. 66.1 ГК РФ) при наличии указания об этом в решении о создании (решении о внесении имущества в уставный капитал или договоре об учреждении общества), а также при наличии в таком решении всех существенных условий, подлежащих включению, соответственно, в договор об отчуждении исключительного права или в лицензионный договор, заключения отдельного договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, отвечающего требованиям, установленным частью четвертой ГК РФ (п. 1 ст. 1233), не требуется. В этом случае государственная регистрация отчуждения исключительного права на подлежащие государственной регистрации результат интеллектуальной деятельности, средство индивидуализации, а равно и предоставления права использования таких результата, средства может осуществляться и по заявлению учредителя при условии представления (в соответствующей части) решения о создании товарищества или общества. Таким образом, внесение данных прав может как сопровождаться заключением отдельного лицензионного, сублицензионного договора или договора об отчуждении исключительного права, так и не сопровождаться таковым. В последнем случае основанием для регистрации перехода исключительного права будет являться сам заключенный договор о создании общества с ограниченной ответственностью.

2.1.Пункт 2 ст. 15 Закона об ООО устанавливает порядок денежной оценки имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества. В соответствии с Законом такая оценка должна утверждаться решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. Если имущество передается в оплату учредительских долей, то, исходя из смысла п. 3 ст. 11 Закона об ООО, оценка такого имущества может быть произведена собранием учредителей. В соответствии с Законом решение об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества, принимаются учредителями общества единогласно. Таким образом, если имущество передается в оплату долей при учреждении общества, решение о денежной оценке таких вкладов включается в протокол собрания учредителей, с указанием о том, что решение принято единогласно. Если имущество передается в оплату долей при увеличении уставного капитала, то денежная оценка такого имущества включается в протокол общего собрания участников с указанием на результаты голосования. В обоих случаях императивное требование Закона предписывает единогласие по данному вопросу.

2.2.Абзац 2 п. 2 ст. 15 Закона об ООО в настоящее время не подлежит применению, поскольку

противоречит требованиям ст. 66.2 ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 66.2 ГК РФ денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком. Участники хозяйственного общества не вправе определять денежную оценку неденежного вклада в размере, превышающем сумму оценки, определенную независимым оценщиком. Гражданский кодекс не устанавливает изъятий для имущества, стоимость которого не превышает какой-то суммы, поэтому сегодня независимая оценка требуется для любых неденежных вкладов. Для независимой оценки учредитель, планирующий внести имущество в оплату своей доли, заключает договор о независимой оценке. Согласно ст. 4 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" субъектами оценочной деятельности признаются физические лица, являющиеся членами одной из саморегулируемых организаций оценщиков и застраховавшие свою ответственность в соответствии с требованиями указанного Федерального закона. Оценщик может осуществлять оценочную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, а также на основании трудового договора между оценщиком и юридическим лицом. Оценщик может осуществлять оценочную деятельность по направлениям, указанным в квалификационном аттестате. В соответствии со ст. 11 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" итоговым документом, составленным по результатам определения стоимости объекта оценки независимо от вида определенной стоимости, является отчет об оценке объекта оценки, который отражается на бумажном носителе и (или) создается в форме электронного документа в соответствии с требованиями федеральных стандартов оценки, нормативных правовых актов уполномоченного федерального органа, осуществляющего функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности.

В соответствии с Законом отчет не должен допускать неоднозначное толкование или вводить в

заблуждение. В отчете в обязательном порядке указываются дата проведения оценки объекта оценки,

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

используемые стандарты оценки, цели и задачи проведения оценки объекта оценки, а также иные сведения, необходимые для полного и недвусмысленного толкования результатов проведения оценки объекта оценки, отраженных в отчете.

Федеральный закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" определяет структуру и содержание отчета. В отчете должны быть указаны:

-дата составления и порядковый номер отчета;

-основание для проведения оценщиком оценки объекта оценки;

-сведения об оценщике или оценщиках, проводивших оценку, в том числе фамилия, имя и (при наличии) отчество, номер контактного телефона, почтовый адрес, адрес электронной почты оценщика и сведения о членстве оценщика в саморегулируемой организации оценщиков;

-сведения о независимости юридического лица, с которым оценщик заключил трудовой договор, и оценщика в соответствии с требованиями ст. 16 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации";

-цель оценки;

-точное описание объекта оценки, а в отношении объекта оценки, принадлежащего юридическому лицу, - реквизиты юридического лица и при наличии балансовая стоимость данного объекта оценки;

-стандарты оценки для определения стоимости объекта оценки, перечень использованных при проведении оценки объекта оценки данных, с указанием источников их получения, принятые при проведении оценки объекта оценки допущения;

-последовательность определения стоимости объекта оценки и ее итоговая величина, ограничения и пределы применения полученного результата;

-дата определения стоимости объекта оценки;

-перечень документов, используемых оценщиком и устанавливающих количественные и качественные характеристики объекта оценки.

Отчет также может содержать иные сведения, являющиеся, по мнению оценщика, существенно важными для полноты отражения примененного им метода расчета стоимости конкретного объекта оценки.

Отчет должен быть пронумерован постранично, прошит (за исключением случаев составления отчета в форме электронного документа), подписан оценщиком или оценщиками, которые провели оценку, а также скреплен личной печатью оценщика или оценщиков либо печатью юридического лица, с которым оценщик или оценщики заключили трудовой договор.

Отчет, составленный в форме электронного документа, должен быть подписан усиленной квалифицированной электронной подписью в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Независимость выводов оценщика обеспечивается тем, что оценка объекта оценки не может проводиться оценщиком, если он является учредителем, собственником, акционером, должностным лицом или работником юридического лица - заказчика, лицом, имеющим имущественный интерес в объекте оценки, либо состоит с указанными лицами в близком родстве или свойстве. Оценщик не должен иметь вещные или обязательственные права на объект оценки. Заказчик не вправе вмешиваться в деятельность оценщика и юридического лица, с которым оценщик заключил трудовой договор, если это может негативно повлиять на достоверность результата проведения оценки объекта оценки, в том числе ограничение круга вопросов, подлежащих выяснению или определению при проведении оценки объекта оценки. Размер оплаты оценщику за проведение оценки объекта оценки не может зависеть от итоговой величины стоимости объекта оценки (ст. 16 Федерального закона "Об оценочной деятельности в Российской Федерации").

2.3. Абзац 3 п. 2 комментируемой статьи устанавливает ответственность участников общества и независимого оценщика в размере завышения стоимости внесенного в оплату долей в уставном капитале имущества. В соответствии с Законом такие лица несут ответственность солидарно. Это значит, что кредиторы общества вправе предъявить требование к любому из участников общества и (или) независимому оценщику, при этом размер ответственности ограничен суммой, на которую независимая оценка и денежная оценка участников превысила реальную рыночную стоимость имущества. Исходя из того, что речь идет об ответственности, ее основанием является противоправное поведение, поэтому если будет установлено, что независимый оценщик дал правильную оценку имущества, но участники оценили