Учебный год 2023-2024 / Готовые ответы на вопросы
.docxЧто понимается под предпринимательской деятельностью по законодательству Российской Федерации?
В соответствии со ст.2 ГК РФ, «предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг».
2. Каковы легальные признаки предпринимательской деятельности? Дайте характеристику каждого из них.
1) самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности - означает свободу предпринимателя в выборе направлений и методов работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное осуществление прав, обеспечение их соблюдения, их судебной защиты;
2) осуществление ее на свой риск, т.е. рисковый характер - Предпринимательский риск можно определить как деятельность предпринимателя на рынке в ситуации неопределенности относительно вероятного получения прибыли или убытков, когда принимающий решение, не будучи в состоянии однозначно предвидеть, добьется он прибыли или понесет убытки, оказывается перед выбором одного из альтернативных вариантов решения;
3) направленность на систематическое получение прибыли - Признак постоянства и систематичности свидетельствует также и о том, что данная деятельность осуществляется в течение определенного, скорее всего, длительного или же не определенного временными рамками периода с известной повторяемостью выполняемых действий..
Также из слова «деятельность» следует что она должна быть систематической, хоть это напрямую и не указано.
3. Изучив научную, учебную литературу, назовите признаки, которыми предлагается дополнить легальное понятие предпринимательской деятельности.
1) Не дано четкого критерия разграничения получения прибыли гражданином-предпринимателем и гражданином-непредпринимателем
2) В учебной литературе понятие предпринимательской деятельности также иногда дополняется таким признаком, как ее легализованный характер
3) профессионализм предпринимательской деятельности,
4) собственная ответственность предпринимателя,
5) реже - новаторский, инновационный характер этой деятельности
6) самостоятельная ответственность предпринимателя – была в законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности»
4. Дайте краткую характеристику становления и развития термина «предпринимательство» и научных исследований в этой сфере, в том числе представителей различных экономических школ.
Первым российским автором, исследовавшим предпринимательство, называют И.Т. Посошкова, издавшего в 1724 г. свой знаменитый труд "Книга о скудости и богатстве".
1725 – Р. Кантильон, «отец» термина «предприниматель». Выдвинул признак (понятие) риска в качестве функциональной характеристики предпринимательства.
В интерпретации представителей различных экономических школ термин "предпринимательство" передавался по-разному - как entrepreneur (эквивалент французского слова "предприниматель"), entrepreneurship (предпринимательство), entrepreneurial (предпринимательский), business-leader (бизнес-лидер), innovator (инноватор), capitalist (капиталист), adventurer (авантюрист), self-employed (самозанятый) и даже undertaker (прямой перевод немецкого термина "unternehmer" - предприниматель).
Йон Ф. Тюнен – предпринимательство = риск + реализация нововведений. Аналогично Й. Шумпетер.
5. Каковы главные социально-экономические условия, возрождение и развитие которых сделало возможным становление в России рыночной экономики и предпринимательства? Дайте краткую характеристику законодательного обеспечения перехода к рыночной экономике в России.
Возрождение предпринимательства в Советском Союзе было связано с принятием Законов СССР "Об индивидуальной трудовой деятельности" (1986 г.), "О кооперации в СССР" (1988 г.), "Об общих началах предпринимательства граждан в СССР" (1991 г.). Далее правовую регламентацию предпринимательство получило в Законах РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" (1990 г.), "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации" (1991 г.), "О собственности в РСФСР" (1990 г.).
Главное условие – уход от господства государственной собственности.
Принятием Закона СССР от 6 марта 1990 г. "О собственности в СССР" и соответствующей редакции Конституции СССР ознаменовался новый подход к системе форм собственности, получивших развитие в нашей стране. В новой редакции ч. 1 ст. 10 Конституции СССР закреплялись в качестве основы социально-экономической системы СССР собственность советских граждан, коллективная и государственная собственность. Закон СССР "О собственности в СССР" в п. 2 ст. 1 впервые прямо разрешил всем собственникам, а значит, и гражданам использовать принадлежащее им имущество для любой хозяйственной или иной деятельности, не запрещенной законом. Это в сочетании с правом использовать труд других граждан при осуществлении своего права собственности (п. 4 ст. 1 данного Закона) ("эксплуатация человека человеком"), по сути, открыло путь к возрождению различных форм частнопредпринимательской деятельности как источника образования частной собственности отдельных граждан. Поэтому вполне логичным представляется принятие в 1991 г. Закона СССР "Об общих началах предпринимательства граждан в СССР".
Конституция РФ 1993 г. признает и защищает равным образом частную, государственную, муниципальную и иные формы собственности (ч. 2 ст. 8); в Российской Федерации "земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности" (ч. 2 ст. 9).
Формулировка ст. 18 ГК РФ в развитие ст. 34 Конституции РФ включает главное условие предпринимательства - право на занятие предпринимательской деятельностью. Непонятно, однако, почему в ст. 18 ГК РФ слово "деятельность" не дополнено понятием "экономическая", что не согласуется со ст. 34 Конституции РФ.
Другим непременным условием предпринимательства, закрепленным Конституцией РФ, является свобода труда: "Труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию" (ч. 1 ст. 37).
6. В приведенных ниже положениях, характеризующих предпринимателя и предпринимательство, ключевыми словами являются «деятельность» и «энергия». По Аристотелю, «жизнь есть деятельность (enerqiea), а деятельность, активность есть жизнь… Назначение человека — в разумной деятельности, сообразной с добродетелью»1 . Академик А.Н. Леонтьев писал: «…деятельность — это не реакция и не совокупность реакций, а система, имеющая строение, свои внутренние переходы и превращения, свое развитие».2 Энергия предпринимателя, по нашему мнению, заключается в особом складе ума, воле к победе, желании борьбы, творческом характере труда. Раскройте философское, экономическое и, конечно же, правовое (юридическое) содержание понятий «деятельность» и «энергия». Покажите взаимосвязь между этими категориями, относящимися к общему объекту — предпринимательству.
С точки зрения философии, деятельность - специфическая человеческая форма активного отношения к окружающему миру, содержание которой составляет его целесообразное изменение и преобразование. Энергия, по Аристотелю – это Энергия – это некий процесс приведения к некоторому результату, деятельность по реализации чего-то. С экономической точки зрения, деятельность – это действия людей, направленные на преобразование, изменение, приспособление природы в соответствии с потребностями людей. Понятие энергии с точки зрения экономики значительно обыденнее философского – под энергией в экономике подразумеваются энергетические ресурсы во всем их многообразии. В праве деятельность можно определить как активное отношение субъекта к системному миру, как способ взаимосвязи социального субъекта и правовой действительности в целях создания правовых условий существования. Понятие энергии в праве схоже с экономическим.
Основная взаимосвязь прослеживается между всеми понятиями деятельности и философским понятием энергии – все эти категории связаны с воздействием человека на окружающий мир с целью достижения поставленной цели, что соотносится с понятием предпринимательства.
7. Конституционное закрепление основ предпринимательской деятельности в Российской Федерации непосредственно связано с наделением граждан России неотчуждаемыми, естественными правами. Гражданин демократического государства обладает личной свободой, выражающейся, в том числе, в свободе выбора вида труда, а также характера предпринимательской деятельности. Свободный человек — и это аксиома развития — всегда дает обществу больше, чем несвободный, как бы эти понятия ни трансформировались с изменением конкретно-исторических условий. Экономический аспект личной свободы неразрывно связан с правом на собственность и свободное распоряжение ею3 . Дайте характеристику права граждан на предпринимательство как неотчуждаемого естественного права.
Право граждан на предпринимательство как неотчуждаемое естественное право является следствием наличия базовых естественных прав – права на собственность и личной свободы, ограниченной свободой других людей. Совокупность данных естественных прав приводит к невозможности отчуждения права на предпринимательство без ущемления одного из этих прав.
8. Статья 34 Конституции РФ характеризует экономическую деятельность гражданина как проявление его личной свободы в сфере предпринимательства. Укажите, какие правомочия входят в содержание категории «свобода предпринимательской деятельности».
Право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности
9. В ст. 34 Конституции РФ можно обнаружить единство двух противоположностей: свободу предпринимательства (ч. 1) и государственное регулирование предпринимательской деятельности (ч. 2). Регулирование, как известно, всегда связано с ограничением прав. Нет ли здесь противоречия?
В данной статье отсутствует противоречие, так как говоря о свободе предпринимательства, речь идет не об абсолютной свободе, а о свободе, которая, по Трубецкому, «ограничена свободою других лиц в той именно мере, в какой этого требует добро». Таким образом, регулирование позволяет гарантировать предоставленную свободу, а не ограничивает ее.
10. По мнению Г.А. Гаджиева, самое важное изменение концептуального подхода к предпринимательству — это помещение ст. 34 в главе Конституции, посвященной правам и свободам человека и гражданина. Трактовка предпринимательства через призму прав человека позволяет утверждать, что отношения государства и предпринимателей являются отношениями равных партнеров и у них имеются взаимные права и обязанности. Дайте комментарий этому утверждению.
Я согласен с мнением Г.А. Гаджиева, так как закрепление свободы предпринимательства как одной из основных свобод человека и гражданина демонстрирует нацеленность государства на защиту и развитие предпринимательства, а также осознание государством принципиальной важности предпринимательства.
11. В учебнике «Предпринимательское право Российской Федерации» утверждается: «Предпринимательство — одна из форм деятельности человека. Деятельность человека — форма проявления его активности, определенное поведение; в более широком плане — использование жизненных сил, человеческой энергии. Предпринять — значит начать делать что-либо, приступить к чему-либо… Люди, которые осуществляют деятельность в экономической сфере, называются предпринимателями. Без них нет предпринимательства»5 . Один из крупнейших мыслителей второй половины XIX — первой половины XX в. О. Шпенглер пишет: «… для нас организатор, изобретатель и предприниматель — являются творящей силой, которая воздействует на другие, исполняющие силы, придавая им направление, намечая цели и средства их действия. И те, и другие принадлежат экономической жизни не как владельцы вещей, но как носители энергии»6 . Подобное понимание энергии выводит нас напрямую на предпринимательскую деятельность. Ведь предпринимательство есть не что иное, как деятельность, энергия. В чем заключается энергия предпринимателя и творческий характер его деятельности?
Энергия предпринимателя заключается в его направленности на воздействие на окружающую действительность, обусловленной стремлением к получению прибыли. Творческий характер данной деятельности проявляется в разработке и реализации предпринимателем стратегии и тактики достижения поставленной цели – предприниматель не обладает заранее известным набором действий, которые приведут его к успеху, но создает его при помощи своих творческих усилий.
12. НЕ МОГУ НАЙТИ ВСЕ
В литературе были высказаны различные точки зрения на соотношение понятий «экономическая деятельность» — «хозяйственная деятельность» — «предпринимательская деятельность» — «коммерческая деятельность» (В.С. Белых, А.Г. Быков, В.В. Лаптев, В.К. Мамутов, Б.И. Пугинский, Е.А. Суханов, Е.П. Губин, П.Г. Лахно, К.К. Лебедев, В.Ф. Попондопуло, В.А. Семеусов, Л.Ф. Федоров, П.П. Цитович). Приведите точки зрения названных авторов и выскажите ваши соображения по поводу обоснования ими своих позиций.
1) Быков - Предпринимательская деятельность представляет собой составную часть более широкого понятия - "экономическая деятельность"
2) Белых – предпринимательская и хозяйственная деятельность – перекрещивающиеся понятия
2) Лахно- Предпринимательская деятельность - вид экономической, хозяйственной деятельности
3) Мамутов - Предпринимательство - одно из направлений хозяйственной деятельности, одна из черт которой - получение прибыли.
4) НУЖНО ДОБАВИТЬ ОСТАЛЬНЫХ
13. Б.И. Пугинский в пятом издании учебника «Коммерческое право России», характеризуя понятие коммерции и коммерческого права, пишет: «В применении термина допускаются массовые ошибки. Прежде всего, распространено смешение коммерции и предпринимательства. Коммерцией зачастую называют всякое предпринимательство. Говорят о коммерческих банках, коммерческих поликлиниках, коммерческих учебных заведениях и т.п. Эта неточность коренится в новом ГК РФ. Так, ст. 50 ГК РФ предлагает разделять все организации на коммерческие и некоммерческие, т.е. торгующие либо не торгующие. Классификация юридических лиц по ГК РФ противоречит ст. 34 Конституции РФ, которая говорит о праве граждан заниматься предпринимательской деятельностью. В самом ГК РФ, в ст. 2, достаточно ясно определено, что предпринимательство есть любая деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Предпринимательство в этом понимании, гораздо шире коммерции, поскольку прибыль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров. Итак, разработчики ГК РФ сознавали различие между коммерцией как торговлей и предпринимательством как любой деятельностью, нацеленной на регулярное получение прибыли. Поэтому, когда в гл. 4 ГК РФ все предпринимательские организации были названы коммерческими, подобное решение нельзя назвать приемлемым»7 . Анализируя соотношение коммерческого и предпринимательского права, Б.И. Пугинский подчеркивает, что коммерция является одним из видов предпринимательства, однако коммерческое право не имеет отношения к праву предпринимательскому. Как и всякая отрасль экономики, торговля в существенной степени регулируется установлениями, административного, налогового, уголовного и других отраслей публичного права. Однако под коммерческим правом в науке и законодательстве понимаются, прежде всего, частноправовые нормы. За рубежом коммерческим правом признается исключительно система норм частного права. Ни как отрасль публичного права, ни как смешение норм частного и публичного характера коммерческое право не могло бы иметь никаких оснований для самостоятельного существования. Согласны ли вы с таким мнением?
На мой взгляд, существование коммерческого права как отрасли публичного права действительно безосновательно. Смешение же, с другой стороны, норм частного и публичного характера вполне соответствует задаче регулирования торговли, которая нуждается как в частноправовых, так и в публичных (лицензирование продукции, государственные стандарты) нормах. Таким образом, я считаю, что коммерческое право как смешение норм частного и публичного характера имеет право на существование.
14. «Предпринимательское право называет себя комплексной отраслью, осуществляющей правовое регулирование предпринимательской деятельности нормами различных отраслей права. Однако предпринимательское право не выделяет и не учитывает отличий отраслевых методов правового регулирования. Не рассматриваются и способы обеспечения взаимосвязи между разноотраслевыми установлениями, относящиеся к общему объекту. Таким образом, это более упрощенный, огрубленный подход, основанный на игнорировании различий отраслевых методов правового регулирования, способов установления взаимосогласованности между решениями по вопросам предпринимательства, принимаемыми в разных отраслях права. По этим причинам коммерческое право пока имеет мало точек соприкосновения с предпринимательским правом». Оставим на совести автора утверждения о невыделении и неучете отличий отраслевых методов правового регулирования и не рассмотрении способов обеспечения взаимосвязи между разноотраслевыми установлениями — думаем достаточно ознакомиться с учебником по предпринимательскому праву, чтобы убедиться в обратном. Все же зададимся вопросом. Если в Законе «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» от 28.12.2009г. №381-ФЗ «торговая деятельность (далее также — торговля) — вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров» (п.1 ст.2) — почему она не может регулироваться предпринимательским правом? Можно ли согласиться с подобным утверждением? Выскажите свою точку зрения и сравните со следующим утверждением: «На практике и в ряде нормативных правовых актов термины «коммерческая деятельность» и «предпринимательская деятельность» употребляются как синонимы в случаях, когда осуществляется реализация готовых продуктов предпринимательской деятельности. Обоснованием этому является широкое понимание товара в рыночной экономике, под которым понимаются не только вещи и иное имущество, но и все объекты, имеющие стоимость и способность находиться в имущественном обороте, включая работы, услуги, быть объектами купли-продажи. Вместе с тем виды осуществляемой предпринимательской деятельности значительно разнообразнее (строительная, аудиторская, оценочная и др.) и не сводятся только к купле-продаже объектов имущественного оборота».
На мой взгляд торговая деятельность вполне могло бы регулироваться предпринимательским правом (как вид предпринимательской деятельности) в отсутсвие коммерческого права как «специальной отрасли», регулирующей отдельный вид предпринимательской деятельности. На основании приведенной в заключении цитаты можно сделать вывод о более общей природе предпринимательской деятельности по отношению к коммерческой, что полностью совпадает с моей точкой зрения.
15. Концептуальные основы существующих на сегодняшний день трактовок предмета предпринимательского права России были заложены в конце XIX — начале XX в. В силу известных исторических особенностей развития предпринимательства оно изначально развивалось в форме торговой (коммерческой) деятельности. Причем по мере развития экономики и, особенно в условиях капитализма, содержание торговой (коммерческой) деятельности расширялось и усложнялось. К концу XIX в. в российском праве были чётко обозначены две позиции, трактующие содержание торговой (коммерческой) деятельности — торговли. Первая характеризуется узкой трактовкой торговой деятельности как посредничества по приобретению и сбыту товаров. Данная позиция базируется на традиционном экономическом понимании торговли как совокупности операций по доставке товаров от производителя к потребителю с целью получения прибыли (спекуляции)12. Назовите представителей науки коммерческого права, разделяющих эту трактовку.
Б.И. Пугинский, НАЙТИ ДОПОЛНИТЬ
Поясните, пожалуйста, должно ли существовать единство предмета отрасли права, отрасли законодательства и соответствующей учебной дисциплины или возможно существование одновременно разных предметов у отрасли права, отрасли законодательства и соответствующего учебного курса
На мой взгляд, три вышеперечисленные категории должны обладать единым предметом, т.к. предметом отрасли права являются определенные правоотношения, регулирование которых осуществляется в соответствующей отрасли законодательства, а далее совокупность правоотношений и их законодательного регулирования изучается в рамках учебной дисциплины. В случае нарушения единства предмета в любой из трех категорий, с моей точки зрения, нарушается логическая структура данной триады.
Охарактеризуйте приведенные выше позиции (торговля в узком смысле – посредничество по приобретению и сбыту товаров, и в широком – узкий + иные виды деятельности, связанные со спекулятивными интересами).
На мой взгляд, первая позиция более естественна и логична, в то время как вторая сформировалась, как говорилось в материале задания, по историческим причинам и во многом в связи со стремлением к «…изданию торгового закона для попутного решения в нем вопросов, порой совершенно не относящихся к торговле, но назревших и требующих законодательного урегулирования».
16. В научной литературе утверждается, что регулирование предпринимательской деятельности — задача не только государства и права, но, прежде всего, самих хозяйствующих субъектов. Длинная цитата о том что самоуправление у нас вводили вспышками (20е, 60е, 80е) и что самоуправление не значит полное отсутсвие госрегулирования) Каково ваше мнение по данной проблеме?
Я не согласен с позицией, что регулирование предпринимательской деятельности – задача ПРЕЖДЕ ВСЕГО самих хозяйствующих субъектов. На мой взгляд, сложно ожидать от сообщества предпринимателей – заинтересованных в максимизации собственной прибыли – адекватного регулирования предпринимательской деятельности. Излишняя самобытность данной сферы может привести к монополизации, лоббизму и прочим нежелательным последствиям того, что целью регулирования будет максимизация прибыли, а не максимально справедливое регулирование. С моей точки зрения, оптимальным является предоставление хозяйствующим субъектам возможностей местного регулирования по специфическим вопросам, централизованное решение которых было бы неэффективно, однако роль «первой скрипки» должна принадлежать государству, устанавливающему общеобязательные правила, ограничения и запреты, а также следящему за их соблюдением.
17.
А. Для признания деятельности предпринимательской должна ли она осуществляться обязательно в экономической сфере, или предпринимательство — это любая деятельность, нацеленная на систематическое получение прибыли? При подготовке ответа на поставленный вопрос проанализируйте содержание ст. 34 Конституции РФ; абзац 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ; ст. 18 ГК РФ; гл. 1 Закона РФ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности Российской Федерации».
КРФ ст 34 «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.» Из данного положения можно понять, что предпринимательская деятельность, согласно конституции – экономическая. Также, абзац 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ, среди прочего, определяет предпринимательскую деятельность как «направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг». Все перечисленные способы относятся к экономической деятельности.
Б. Обоснованно ли утверждение Б.И. Пугинского о том, что коммерция является одним из видов предпринимательства, однако коммерческое право не имеет отношения к праву предпринимательскому?
На мой взгляд, данные отрасли права взаимосвязаны, так как коммерция является составляющей частью предпринимательства, а следовательно, нормы предпринимательского права могут к ней применяться в той части, в которой не противоречат коммерческому как специализированной отрасли права.
В. Какие доводы в обоснование своей позиции приводит Ю.К. Толстой, утверждающий, что нет никаких оснований различать коммерческое и предпринимательское право? Сравните позицию Ю.К. Толстого и К.К. Лебедева. В чем их сходство и различие?
Толстой говорит о том, что «Все признаки предпринимательской деятельности, закрепленные в законе, полностью приложимы и к коммерческой деятельности», а также, что совпадает субъектный состав данных отраслей права. К.К. Лебедев рассматривает предпринимательское и коммерческое право как единую отрасль права, но при этом коммерческое право считает подотраслью предпринимательского и коммерческого права. Как пишет К.К. Лебедев в своей книге «Предпринимательское и коммерческое право», «Предпринимательское и коммерческое право является единой отраслью права, нормы которого регулируют предпринимательскую деятельность и опосредующие ее предпринимательские отношения с участием предприятий, используя правовой метод, основывающийся на определенном уровне автономии воли и имущественной самостоятельности предпринимателей и определенной степени взаимной правовой зависимости участников вертикально структурированных отношений и горизонтально структурированных предпринимательских отношений. Предметом коммерческого права являются предпринимательские отношения, опосредующие предпринимательскую деятельность в сфере реализации результатов предпринимательской деятельности, обладающих свойством товара».
Сходство данных позиций заключается во взгляде на предпринимательское и коммерческое право как единую отрасль права, однако К.К. Лебедев менее радикален чем Ю.К. Толстой, и признает существование коммерческого права как подотрасли единого «предпринимательского и коммерческого права».
18. Прокомментируйте утверждение А.Г. Быкова о том, что предпринимательское право представляет собой право государственно-регулируемой и социально-ориентированной рыночной экономики.
В своем утверждении А.Г. Быков обращает наше внимание на то, что предпринимательское право формируется в определенных условиях – для его формирования необходима рыночная экономика как основа предпринимательства, государственное регулирование экономики как базис для возникновения отрасли права, регулирующей правоотношения в экономической сфере, и социальная ориентированность экономики, без которой государство не было бы заинтересовано в урегулировании предпринимательства.