1. Понятие предпринимательства и предпринимательской деятельности. Законодательное определение, признаки и виды предпринимательской деятельности.

Предпринимательство - одна из форм хозяйственной деятельности человека в экономической сфере; многоплановое явление социально-экономической жизни. Отождествляется с предпринимательской деятельностью.

Экономическая деятельность - процесс воспроизводства материальных и духовных богатств, включающий производство, распределение, обмен и потребление для удовлетворения потребностей человека. Основой существования и развития общества является материальное производство (реальный сектор экономики). Государство гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности (ст. 8 КРФ). Содержание конституционного понятия экономической деятельности предопределяет смысл и назначение других видов деятельности, в нее входящих: хозяйственной, предпринимательской и коммерческой деятельности.

Хозяйственная деятельность - один из видов экономической деятельности; производство, порядок организации, руководства и непосредственного осуществления экономической деятельности в соответствии с правилами, устанавливаемыми органами государственной власти и управления и самими хозяйствующими субъектами.

Ст.34 КРФ - право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Предпринимательская деятельность - вид экономической, хозяйственной деятельности (более узкое понятие); связана с предпринимательским риском, новыми подходами к управлению, новаторством, использованием научных достижений, динамической неопределенностью и всегда направлена на систематическое получение прибыли. Хозяйственная деятельность не всегда направлена на извлечение прибыли и может выполнять социальные функции, поэтому предпринимательская деятельность - только её вид.

Предпринимательство - частный случай бизнеса, очень тесно связанный с личностью человека-предпринимателя, который осуществляет бизнес, затевая новое дело, реализуя некоторое нововведение, вкладывая собственные средства в новое предприятие и принимая на себя личный риск.

Коммерческая деятельность - вид предпринимательской, хозяйственной, экономической деятельности, связанный с торговлей, товарооборотом.

Экономическая деятельность -> хозяйственная -> предпринимательская ->коммерческая.

Предпринимательская деятельность (легальное определение — ст. 2 ГК РФ)—

самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.

1

Обязательные признаки выделяются на основе определения:

1. Самостоятельность - свобода предпринимателя в выборе направлений и методов работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное осуществление прав, обеспечение их соблюдения, судебная защита. Предприниматель действует по своей воле и в своем интересе, но в рамках, установленных законодательством. Самостоятельность предпринимателей, кроме того, выражается также в личном риске и личной имущественной ответственности. Ответственность предпринимателя является повышенной. На него возлагаются неблагоприятные последствия, возникшие не только по его вине, но и в иных случаях; только непреодолимая сила служит основанием освобождения его от ответственности (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

2. Предпринимательский риск - категория встречается в гражданском законодательстве, но легально не определена; возможность возникновения убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения контрагентами предпринимателя своих обязательств или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов.

3. Систематичность осуществления предпринимательской деятельности (продолжительность во времени, а также единство, неразрывность действий и направленность на единую цель) и направленность на систематичное получение прибыли.

4. Характер действий - получение прибыли предпринимателем достигается от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Перечень направлений и сфер предпринимательской деятельности сформулирован в ГК РФ как исчерпывающий.

Факультативные признаки:

1. Легализованный характер (не сущностный признак, предпринимательскую деятельность можно вести и без регистрации, то есть незаконно) - необходимость государственной регистрации в качестве предпринимателя (юридического лица или гражданина-предпринимателя без образования юридического лица, в качестве индивидуального предпринимателя либо главы крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 23 ГК РФ)). Порядок государственной регистрации определен в Законе о регистрации юридических лиц.

2. Профессионализм - характерен не только для предпринимателей (врачи, лицензии на определенные виды деятельности).

3. Самостоятельный характер ответственности - была закреплена в Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», в ГК РФ отдельно не выделяется.

4. Новаторство, инновационный характер деятельности.

Виды предпринимательской деятельности:

• По субъекту - ЮЛ, ИП.

2

• По формам собственности - частная (индивидуальная и коллективная), государственная (федеральная и субъектов), муниципальная.

• По сфере деятельности - производственная, коммерческая, страховая, посредническая, финансово-кредитная, консультационная.

• По масштабам деятельности - малое, среднее и крупное предпринимательство.

• По охвату территории - местное, региональное, национальное, международное и мировое предпринимательство.

• По признаку законности - законная, нелегальная (без регистрации или без лицензии), теневая, лжепредпринимательство (создание коммерческого ЮЛ без осуществления деятельности по извлечению прибыли).

2. Предпринимательское право: понятие, предмет, система.

Предпринимательское право - комплексная интегрированная отрасль права (соединяет разные институты), совокупность правовых норм, связанных предметным единством, регулирующих на основе использования диалектического взаимодействия частноправовых и публично-правовых начал отношения в сфере организации, осуществления предпринимательской деятельности и руководства ею.

Позиции по вопросу самостоятельности предпринимательского права как отрасли права:

1. Самостоятельная комплексная отрасль со своим предметом - Губин, Быков, Мартемьянов. Отрасль сформирована по сфере деятельности: есть предпринимательская деятельность, есть предпринимательское право.

Выделяют профилирующие базовые отрасли (конституционное право, материальные: ГП, АП, УП и соответствующие им процессуальные отрасли), специальные отрасли (приспособлены к отдельным сферам жизни общества - ТП, СП), комплексные.

2. Не самостоятельная отрасль права - Суханов, Пугинский, Шершеневич. Предпринимательское право - подотрасль ГП, законодательный массив, у которого нет своего предмета и метода. Выделяется по субъекту-предпринимателю.

3. Отрасль права второго порядка - Олейник. ГП и АП - отрасли первого порядка (частное и публичное право), остальные отрасли используют их методы.

Существование предпринимательского права как науки, учебной дисциплины и отрасли законодательства не оспаривается.

Предмет предпринимательского права - предпринимательские и неразрывно связанные с ними хозяйственные отношения:

1. Отношения, связанные с организацией предпринимательской деятельности, основываются на конституционном праве граждан на занятие предпринимательской деятельностью (ст. 34 КРФ); его развитии в ст. 18 ГК РФ, в ст. 23 ГК РФ, регламентирующей предпринимательскую деятельность граждан и

3

устанавливающей государственную регистрацию граждан в качестве индивидуальных предпринимателей; в ст. 51 ГК РФ, устанавливающей государственную регистрацию юридических лиц, а также в законодательстве, регламентирующем вопросы лицензирования отдельных видов предпринимательской деятельности, комплекс организационно-имущественных отношений, связанных с созданием юридических лиц — субъектов предпринимательства, и др.

2. Отношения, связанные с самой предпринимательской деятельностью, непосредственно та деятельность, где достигается одна из главных целей предпринимательства — получение прибыли. Речь идет о пользовании имуществом, продаже товаров, выполнении работ, оказании услуг. Здесь важное значение занимает частноправовое, гражданско-правовое регулирование предпринимательских отношений.

3. Отношения по государственному регулированию предпринимательства с целью охраны социально значимых и публичных интересов. Гражданским правом регулируется только часть, хотя и существенная, отношений, возникающих в связи с предпринимательской деятельностью.

4. Корпоративные отношения - внутрихозяйственные, внутрикорпоративные отношения, возникающие в процессе предпринимательской деятельности крупных и сложных предпринимательских структур. Взаимоотношения между относительно обособленными структурными подразделениями регулируются локальными (внутренними) нормативными актами, составляющими значительную часть предпринимательского законодательства.

Методы предпринимательского права - несколько в силу интегрированности отрасли:

1. Метод обязательных предписаний - устанавливаются права и обязанности субъектов предпринимательских отношений, характерен для прямого государственного регулирования предпринимательства (определение структуры суммы издержек, включаемых в себестоимость продукции; обязанность государственной регистрации субъектов предпринимательства; нормы антимонопольного, налогового законодательства и др.). Через метод обязательных предписаний выражаются публичные интересы общества, в значительной степени устанавливается порядок управления в корпоративных организациях.

2. Метод автономных решений характерен для регулирования отношений, в которые вступают в процессе предпринимательской деятельности юридически равноправные, самостоятельные товаропроизводители. Данные отношения в подавляющем объеме регулируются нормами гражданского законодательства, права и обязанности сторон правоотношения устанавливаются по взаимной договоренности (согласованию) между ними.

3. Метод рекомендаций заключается в том, что одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенный вариант поведения в тех или иных хозяйственных ситуациях, установление для сторон на основе рекомендаций их

4

обязательных взаимных прав и обязанностей. В условиях рыночной экономики метод рекомендаций широко используется государством, саморегулируемыми организациями.

Система предпринимательского права - предпринимательское право как наука состоит из общей и особенной части. Общая часть включает:

• понятие предпринимательской деятельности;

• источники российского предпринимательского права;

• понятие и виды субъектов предпринимательского права;

• систему требований, предъявляемых к осуществлению предпринимательской деятельности, государственное регулирование предпринимательской деятельности;

• правовые основы создания, прекращения, банкротства хозяйствующих субъектов;

• правовые основы управления предприятием;

• правовой режим имущества предпринимателей и т.д., приватизация;

• конкуренция и монополии;

• сроки в предпринимательском праве;

• санкции и ответственность;

• правовое регулирование рассмотрения хозяйственных споров.

Особенная часть содержит вопросы правового обеспечения отдельных видов предпринимательской деятельности:

• товарные рынки;

• энергетические рынки;

• рынок ценных бумаг;

• страховые услуги;

• аудиторская деятельность;

• оценочная деятельность;

• инвестиции;

• инновации;

• реклама;

• правовые основы кредитования предпринимателей;

• правовое регулирование информационного обеспечения предпринимательской деятельности;

5

• правовое регулирование внешнеэкономической деятельности и т.д.

3. Законодательство о предпринимательской деятельности: понятие, структура, функции, особенности.

Законодательство о предпринимательской деятельности - единая взаимосвязанная комплексная система актов, содержащих нормативные правовые положения и регулирующих отношения в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Законодательство в сфере предпринимательства не может быть только частным или только публичным, так как регулирует разнородные отношения, поэтому оно является комплексным. Комплексный характер законодательства о предпринимательстве во многом связан и с необходимостью государства обеспечивать отражение в правовых нормах разумного баланса публичных и частных интересов, а также установления законодательных ограничений предпринимательской деятельности в публичных интересах.

Источники предпринимательского права - юридические формы закрепления, внешнего выражения и существования норм права, регулирующих отношения в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

• Материальный смысл - общественные отношения, экономические закономерности, которые порождают нормы права.

• Идеологический смысл - правосознание, культура, отражающие отношения индивидов и общества к существующему и желаемому праву, правовым явлениям.

• Исторический смысл - памятники права разны эпох.

• Политический смысл - само государство, его органы, принимающие и обеспечивающие принятие правовых норм.

• Формально-юридический смысл - юридическая форма выражения воли государства, способ внешнего выражения и существования норм права.

Виды источников:

1. НПА;

2. Нормативно-правовой договор;

3. Правовой обычай;

4. Судебный прецедент;

5. Локальный акт (нормативные внутренние акты организаций и акты, принимаемые органами управления ЮЛ и обязательные для его участников / акционеров; особое место занимает устав).

Доминирующий источник права - НПА, но существует тенденция к размыванию принципа исключительности НПА, большое значение придается их толкованию и судебному усмотрению при разрешении конкретных дел.

Классификация источников предпринимательского права:

6

• По субъекту - нормы, установленные органами государственной власти, органами местного самоуправления, негосударственными организациями и непосредственно народом посредством референдума.

• По юридической силе и месту в иерархии источников (вертикальная иерархия) - КРФ, законы, подзаконные акты.

• По предмету регулирования - акты, определяющие общие условия ведения предпринимательской деятельности (лицензирование, техническое регулирование, правила формирования имущественной основы, учет и отчетность, государственный контроль (надзор) за субъектами предпринимательской деятельности, саморегулирование и т.д.), и акты, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности (банковскую, страховую, аудиторскую, оценочную, рекламную, клиринговую, иные); акты, устанавливающие специальные правила ведения предпринимательской деятельности в различных сферах экономики (в энергетике, связи, на транспорте, и др.), и акты, нацеленные на развитие предпринимательской среды и государственную поддержку предпринимательства (о промышленной политике, поддержке малого и среднего предпринимательства, о развитии инновационной инфраструктуры, фермерства и т.п.).

• По разграничению предметов ведения между РФ и субъектами - федеральное регулирование (основы единого рынка: финансовое, валютное, таможенное, гражданское законодательство), совместное регулирование (владение, пользование и распоряжение землёй), регулирование субъектов.

• По масштабу действия - акты централизованного правового регулирования, осуществляемого органами государства, и локальные акты, принимаемые субъектами предпринимательской деятельности.

Особенности законодательства о предпринимательской деятельности:

1. включает значительную часть законов различной отраслевой принадлежности;

2. носит комплексный характер (например, при регулировании деятельности акционерных обществ, мы видим, что их деятельность регулируется, в том числе, нормами финансового, земельного, административного права, в связи с чем и сам закон об АО принимает комплексный характер);

3. законодательство о предпринимательской деятельности призвано обеспечить баланс между частноправовыми и публично-правовыми методами регулирования;

Направления развития (они же - функции):

• четко выраженная тенденция на принятие законов, обеспечивающих общее состояние рынков (ФЗ о защите конкуренции 2006 года, ФЗ о несостоятельности/банкротстве 2002 года, ФЗ о рынке ценных бумаг 1996 года):

• принятие законов, которые устанавливают / регламентируют правовое положение/статус отдельных субъектов и правовой режим отдельных видов имущества (например, закон об инвестиционных фондах 2001 года, где ПИФы представляют собой субъект, а объект права; законы об АО 1995 года, об ООО 1998 года, о производственных кооперативах 1996 года и т.д.);

7

• принятие законов, которые регулируют отдельные виды предпринимательской деятельности (ФЗ об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений 1998 года, ФЗ о рекламе 2006 года, ФЗ об аудиторской деятельности 2008 года и т.д.).

• законы, совмещающие в себе сферы регулирования второй и третьей группы (ФЗ о банках и банковской деятельности 1990 года);

• законы, устанавливающие требования к предпринимательской деятельности (ФЗ о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей и ЮЛ 2001 года, ФЗ о лицензировании отдельных видов деятельности 2011 года);

• законы, определяющие направления государственной поддержки субъектов предпринимательской деятельности (ФЗ о защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей 2008 года, о развитии малого и среднего предпринимательства 2007 года);

• законы, определяющие порядок осуществления внешнеэкономической деятельности (ФЗ об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности, о специальных экономических мерах 2006 года);

Система законодательства о предпринимательской деятельности:

1. Принципы и нормы МП, МД - договоры, определяющие международно-правовой режим экономических связей, регулирующие движение товаров, услуг и капиталов через государственные границы (торговые соглашения, соглашения об оказании услуг, соглашения о научно-техническом сотрудничестве и т.д.), устанавливающие валютно-финансовые отношения между странами, а также соглашения о международном регулировании цен на сырьевые товары и международном регулировании производства; соглашения ВТО, Договор о ЕАЭС (таможенное регулирование).

2. Конституция РФ - нормы о единстве экономического пространства, поддержке конкуренции, свободе экономической деятельности и защите всех форм собственности, в том числе частной (ст.8); основные экономические права и свободы: право на использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст.34), право частной собственности (ст.35), право на свободный выбор рода деятельности и профессии (ст.37), право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц (ст.53).

3. Федеральные законы:

• Кодифицированные:

^ ГК РФ - регулирует корпоративные отношения и отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием;

8

^ УК РФ.

• Некодифицированные (иные):

^ Содержащие общие нормы в сфере предпринимательства - закон о защите конкуренции; о несостоятельности (банкротстве); о лицензировании отдельных видов деятельности; о рынке ценных бумаг; о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд; о приватизации государственного и муниципального имущества; о рекламе; о валютном регулировании и валютном контроле и др.

^ Специальные законы об отдельных видах предпринимательской деятельности - федеральные законы о банках и банковской деятельности, об организации страхового дела в Российской Федерации, об аудиторской деятельности, об электроэнергетике, транспортные уставы и кодексы и др.

^ Законы, направленные на стимулирование предпринимательской деятельности в различных сферах или территориях - закон о промышленной политике, о развитии малого и среднего предпринимательства, о государственном регулировании развития авиации, о некоторых мерах государственной поддержки отдельных категорий производителей моторных транспортных средств, их узлов и агрегатов, о развитии сельского хозяйства, о зонах территориального развития, о территориях опережающего социально-экономического развития, и т.д.

4. Подзаконные акты:

• Указы Президента - Указы Президента РФ от 5 июня 2015 г. № 287 «О мерах по дальнейшему развитию малого и среднего предпринимательства», от 10 сентября 2012 г. № 1276 «Об оценке эффективности деятельности руководителей федеральных органов

• исполнительной власти и высших должностных лиц (руководителей высших исполнительных органов государственной власти) субъектов РФ по созданию благоприятных условий ведения предпринимательской деятельности».

• Постановления Правительства РФ, имеющие нормативный характер, на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов, нормативных указов Президента РФ.

• Ведомственные приказы, имеющие нормативный характер - об утверждении: форм отчетности, административных регламентов,

9

положений, инструкций, требований, и т.п.; различных правил продажи, перевозок, формирования и применения тарифов, государственной регистрации объектов; и т.д. НПА ФОИВ, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомственный характер подлежат государственной регистрации в Минюсте, иные акты не регистрируются. В то же время все нормативные правовые акты подлежат официальному опубликованию.

• Кодекс корпоративного управления.

• Кодексы профессиональной этики.

5. НПА субъектов - к полномочиям органов государственной власти субъекта РФ относится, в частности, принятие актов, направленных на поддержку и развитие малого и среднего предпринимательства. Например, можно отметить Закон города Москвы от 26 ноября 2008 г. № 60 «О поддержке и развитии малого и среднего предпринимательства в городе Москве». Проекты нормативных правовых актов субъектов РФ подлежат обязательной оценке регулирующего воздействия на предмет выявления положений, вводящих избыточные обязанности, запреты и ограничения для субъектов предпринимательской деятельности или влекущих для них необоснованные расходы. Кроме того, нормативные правовые акты субъектов РФ, затрагивающие вопросы осуществления предпринимательской деятельности, подлежат экспертизе в целях выявления положений, необоснованно затрудняющих осуществление предпринимательской деятельности.

6. Акты МСУ- уставы муниципальных образований, решения, принятые на местных референдумах и сходах граждан, и иные муниципальные правовые акты, когда они устанавливают либо изменяют общеобязательные правила в сфере предпринимательской деятельности (акты, устанавливающие местные налоги и сборы, регулирующие организацию электро-, тепло-, газо- и водоснабжения населения, дорожную деятельность, оказание транспортных услуг, работ по благоустройству территорий и содержанию зданий, сооружений и земельных участков).

7. Нормативно-правовой договор.

8. Правовой обычай - обычаи делового оборота (при определении момента перехода риска случайной гибели товара, проверке качества товара, определении его комплектности).

• Обычай - не предусмотренное законодательством, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности правило поведения (ст.5 ГК РФ). Подлежит применению обычай как зафиксированный в каком-либо документе (опубликованный в печати, изложенный в решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, засвидетельствованный Торгово-промышленной палатой

10

РФ), так и существующий независимо от такой фиксации. Доказать существование обычая должна сторона, которая на него ссылается.

• Обыкновение - сложившееся правило поведения, на которое стороны делают ссылку в договоре и обязуются его соблюдать.

• Практика взаимоотношений сторон - определяется судом, сложившееся правоотношение между субъектами предпринимательской деятельности.

• Обычно предъявляемые требования - не обычаи и не обыкновения, «обычные условия гражданского оборота», «обычно применяемые условиях проверки товара», «обычные условия хранения и транспортирования», «порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде», «требования обычной практики эксплуатации транспортного средства».

Судебный прецедент - в качестве источника права официально не признается, тем не менее, на практике при разрешении споров суды учитывают решения вышестоящих судов: постановления КС РФ, сохранившие силу постановления Пленума и Президиума ВАС РФ и действующие постановления Пленума и Президиума ВС РФ, решения ЕСПЧ.

Систематизация и совершенствование законодательства о предпринимательской деятельности представляют собой непрерывную форму развития и упорядочения действующей правовой системы в сфере предпринимательства. В качестве форм систематизации законодательства выделяют: учет, инкорпорацию (хронологические и тематические сборники), консолидацию (упорядочивание НПА в одном большом акте), кодификацию (систематизация НПА, переработка и создание нового единого акта) и создание сводов законодательства.

Активно обсуждается проблема кодификации предпринимательского законодательства, многие специалисты в области предпринимательского права склоняются к необходимости принятия Предпринимательского (Хозяйственного) кодекса РФ, в котором предлагается объединить нормы частного и публичного права, обеспечивающие специальное регулирование отношений в сфере предпринимательской деятельности.

4. Предприниматель и государство: задачи, цели, средства, формы и методы государственного регулирования предпринимательства.

Объективная необходимость государственного регулирования рыночных отношений, в том числе и предпринимательской деятельности, проистекает из ограниченности возможностей рынка в производстве общественных товаров, а также из наличия негативных последствий функционирования рыночной экономики, что выражается, в частности, в периодически возникающих экономических кризисах.

Государственное регулирование экономики осуществляется на основе четко сформулированной государственной экономической политики, которая представляет собой основные направления деятельности государства в сфере экономики с определением целей, задач, сроков и средств их достижения. Государство с помощью права регулирует отношения, возникающие при осуществлении предпринимательской

11

деятельности, и именно в рамках предпринимательской деятельности использует специфические средства, формы, в том числе правовые, воздействия на рыночную экономику. Г осударственное регулирование включает в себя как административные средства вмешательства в экономику (государственное управление), так и косвенные методы регулирования рыночных отношений.

Субъекты государственного регулирования - органы государственной власти всех ветвей; объекты - отдельные виды предпринимательской деятельности и отдельные средства, с помощью которых осуществляется государственное регулирование (цена, планирование, денежное обращение).

Цели государственного регулирования .

• создание наилучших условий для развития экономики и предпринимательства на конкретной стадии развития общества - основная задача;

• выравнивание экономического цикла;

• стабилизация денежного обращения;

• создание конкурентной среды;

• обеспечение полной занятости населения, стабильности цен;

• создание условий для социального партнерства;

• минимизация негативного влияния внешнеполитической обстановки, санкционного воздействия;

• создание правового обеспечения реализации функции государства в сфере экономики.

Правовое обеспечение государственного регулирования предпринимательской деятельности — придание правовой формы средствам, с помощью которых осуществляются государственное регулирование, создание необходимых условий для их эффективного применения. На сегодняшний день можно констатировать отсутствие надлежащей правовой базы государственного регулирования экономики, основанной на четко сформулированной правовой политике.

Особенность правового регулирования предпринимательства - сочетание и взаимодействие публичных и частных интересов, средств, отношений. Правовое регулирование предпринимательской деятельности с использованием как частноправовых, так и публично-правовых средств осуществляется нормативными актами, носящими комплексный характер, включающими нормы как частного, так и публичного права. Например, при заключении договора ЮЛ необходимо учитывать, не является ли сделка крупной для него, так как для совершения крупных сделок требуется решение соответствующего органа управления ЮЛ (требование установлено государством, к частноправовым средствам отнести сложно). Также государство не только вмешивается в договор, но и может определять его условия, в частности, цену - существуют различные тарифы в отдельных отраслях. В свою очередь, частноправовые средства непосредственно используются в публично-правовых отношениях при

12

осуществлении предпринимательской деятельности. Так, в соответствии со ст. 67 НК РФ инвестиционный налоговый кредит может быть предоставлен организации, являющейся налогоплательщиком соответствующего налога, при наличии установленных оснований, инвестиционный налоговый кредит устанавливается в договоре.

Методы государственного регулирования предпринимательской деятельности:

• Прямые - использование административных средств воздействия на экономические отношения, которые характеризуются непосредственным властным воздействием государственных органов на регулируемые отношения и поведение соответствующих субъектов и выражаются в принятии субъектом управления в рамках компетенции управленческого решения в виде правового акта управления, юридически обязательного для адресата и содержащего прямое предписание императивного (директивного) характера на совершение определенных действий. При этом используются как меры убеждения, так и меры принуждения. Средства:

• государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности;

• лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности;

• установление квот;

• контроль и надзор;

• государственные заказы;

• меры административного принуждения;

• установление цен;

• налогообложение (прямое).

• Косвенные - экономические средства воздействия без прямого властного вмешательства, осуществляемые путем определения условий, влияющих на мотивацию должного поведения, например, путем создания материальных стимулов, таких как материального поощрения и ответственности. Средства:

• прогнозирование (краткосрочное - до 1 года, среднесрочное - 1-2 года, долгосрочное - 3-5 лет);

• планирование - стратегическое планирование по Закону о стратегическом планировании (программы социально-экономического развития РФ и субъектов);

• налогообложение (косвенное).

• Правовые - отдельные инструменты и конструкции, например, ЮЛ, договор, ответственность, ОЭЗ, СРО.

13

Способы взаимодействия предпринимателя и государства:

• Государственное администрирование - властное воздействие государственных органов в отношениях с предпринимателями, т. е. движение при формировании отношений осуществляется сверху вниз: от государства к предпринимателям. Широко используются запреты и предписания.

• Конструктивный диалог в целях достижения консенсуса и взаимовыгодное сотрудничество - направление движения встречное: как от предпринимателей, в том числе и через объединения предпринимателей, к государству в лице его органов, так и от государства в лице его органов к предпринимателям.

• Лоббирование - существование горизонтальных отношений между государством и предпринимателями, сущность которых — информирование государства об интересах предпринимателей, при этом информация поступает от предпринимателей к органам государства, в том числе и через объединения предпринимателей.

• Коррупция - формирование отношений между государством в лице его органов и должностных лиц и предпринимателями снизу вверх: от предпринимателей к государству.

Отдельный вид взаимовыгодного сотрудничества - ГЧП.

Государственно-частное партнерство - это юридически оформленное на определенный срок взаимовыгодное сотрудничество органов и организаций публичной власти и субъектов частного предпринимательства в отношении объектов, находящихся в сфере непосредственного государственного интереса и контроля, предполагающее распределение рисков между партнерами, осуществляемое в целях наиболее эффективной реализации проектов, имеющих важное государственное и общественное значение.

5. Правовое обеспечение государственного регулирования предпринимательской деятельности.

Правовое обеспечение государственного регулирования в сфере экономики — придание правовой формы средствам, с помощью которых осуществляются государственное регулирование экономики, создание условий, способствующих их эффективному применению; с одной стороны - это самостоятельное средство реализации экономической функции государства, а с другой - самостоятельное средство государственного регулирования экономики наряду с иными средствами и инструментами экономического и административного характера.

Правовыми предпосылками государственного регулирования экономики являются нормы Конституции РФ:

• о социальном государстве;

• о гарантиях единого экономического пространства, поддержке конкуренции, равной защите различных форм собственности;

14

• о свободе экономической деятельности и запрете монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции;

• о недопущении установления таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств и др.

Согласно ст. 71 КРФ в ведении РФ находятся:

• установление основ федеральной политики и федеральные программы в области экономического развития РФ;

• установление правовых основ единого рынка;

• финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики и т. д.

На сегодняшний день можно констатировать отсутствие надлежащей правовой базы государственного регулирования экономики, основанной на четко сформулированной правовой политике. Нет одного закона про государственное регулирование, только отдельные ФЗ по сферам деятельности либо отдельные нормы, совокупности норм, целые разделы, посвященные государственному регулированию, в нормативных актах об отдельных видах предпринимательской деятельности (ФЗ о рекламе - властные требования государства к участникам рекламных отношений, ФЗ о рынке ценных бумаг - раздел, посвященный государственному регулированию).

Деятельность предпринимателя может быть законодательно ограничена только на основании федерального закона и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (п. 2 ст. 1 ГК РФ). Так создается режим правового регулирования предпринимательской деятельности на основе гармоничного сочетания публичных и частных интересов, с социальной ориентацией деятельности предпринимателей (ст. 7 Конституции РФ).

6. Правовые основы государственного контроля за осуществлением предпринимательской деятельности.

Контроль - способ государственного регулирования предпринимательской деятельности, включает в себя надзор (общий надзор за соблюдением законности и административный надзор). Отличия надзора и контроля, которые выделяются в административном праве:

1. Надзор осуществляется в отношении организационно неподчинённых субъектов, контроль - в основном отношении подчинённых.

2. Надзор предполагает применение административных мер принуждения, контроль - дисциплинарных.

3. Органы надзора обеспечивают соблюдение специальных правил поднадзорными субъектами, органы контроля - общих.

15

Однако Федеральный закон от 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» отождествляет контроль и надзор при защите прав ЮЛ и ИП. Закон регулирует отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав ЮЛ и ИП при осуществлении ими предпринимательской деятельности и при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля. Положения Закона не применяются к видам специального контроля, например, налогового, валютного контроля, контроля на финансовых рынках, банковского надзора и некоторых других видов специального контроля.

Государственный контроль (надзор) — деятельность уполномоченных органов государственной власти (федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов РФ), направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическими лицами, их руководителями и иными должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, их уполномоченными представителями требований, установленных Федеральным законом «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», другими федеральными законами, законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, посредством организации и проведения проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, принятия предусмотренных законодательством РФ мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, а также деятельность указанных уполномоченных органов государственной власти по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований при осуществлении деятельности юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями.

Классификация (виды) контроля:

• По объёму проверяемой деятельности - общий и специальный (валютный, таможенный, налоговый);

• По стадии проверки - предварительный (предупреждение и профилактика), текущий (оценка осуществляемой предпринимательской деятельности, например, лицензирующий орган проверяет соблюдение лицензионных требований), последующий (проверка исполнения решений государственных органов контроля);

• По субъекту контроля - контроль Президента РФ, Счётной палаты, законодательных, исполнительных, судебных органов.

Принципы защиты прав ЮЛ и ИП при проведении государственного контроля (надзора):

16

1. преимущественно уведомительный порядок начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности (перечень утверждается Правительством РФ);

2. презумпция добросовестности ЮЛ, ИП;

3. открытость и доступность для ЮЛ, ИП нормативных правовых актов РФ, муниципальных правовых актов, соблюдение которых проверяется при осуществлении контроля, а также информации об организации и осуществлении контроля, включая информацию об организации и о проведении проверок, о результатах проведения проверок и о принятых мерах по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, о правах и об обязанностях органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля, их должностных лиц, за исключением информации, свободное распространение которой запрещено или ограничено в соответствии с законодательством РФ;

4. проведение проверок в соответствии с полномочиями органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, их должностных лиц;

5. недопустимость проводимых в отношении одного ЮЛ, ИП несколькими органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля проверок исполнения одних и тех же обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами;

6. недопустимость требования о получении ЮЛ, ИП разрешений, заключений и иных документов, выдаваемых органами государственной власти, органами местного самоуправления, для начала осуществления предпринимательской деятельности, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами;

7. возмещение вреда, причинённого ЮЛ, ИП неправомерными действиями органов контроля.

Проверки - плановые (не более 20 рабочих дней; не чаще 1 раза в 3 года) / внеплановые (истек срок предписания; решение органа власти; если из любых источников стало известно об угрозе причинения вреда / причинении вреда / нарушении прав потребителей); документарные / выездные. Особенности проведения проверок - в отношении одного субъекта малого предпринимательства общий срок проведения плановой выездной проверки не может превышать 50 ч для малого предприятия и 15 ч для микропредприятия в год; проверка проводится на основании распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля. Проверка не может быть проведена в отсутствие руководителя организации, который вправе знакомиться с актом проверки, выражать своё несогласие с ним или с отдельными действиями органов, обжаловать акт и обращаться к Уполномоченному по правам предпринимателей.

Режим постоянного государственного контроля (надзора) - возможность постоянного пребывания уполномоченных должностных лиц органов государственного контроля (надзора) на объектах повышенной опасности и проведение указанными лицами

17

мероприятий по контролю за состоянием безопасности и выполнением мероприятий по обеспечению безопасности на таких объектах.

Риск-ориентированный подход - метод организации и осуществления государственного контроля (надзора), при котором в предусмотренных настоящим Законом случаях выбор интенсивности (формы, продолжительности, периодичности) проведения мероприятий по контролю определяется отнесением деятельности ЮЛ, ИП и (или) используемых ими при осуществлении такой деятельности производственных объектов к определенной категории риска либо определенному классу (категории) опасности.

7. Правовые основы саморегулирования в предпринимательской деятельности.

ФЗ от 01.12.2007 N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях"

Современный этап развития гражданского общества в России свидетельствует о происходящей трансформации принципов и методов регулирования общественных и экономических отношений. Важнейшим средством наметившихся преобразований является организация различных форм саморегулирования. Основная суть саморегулирования сводится к выполнению лицами, действующими на определенном рынке, правил и стандартов, которые исходят не от государства, а от самих этих лиц и ими же утверждаются.

Саморегулирование - это самостоятельная и инициативная деятельность, которая осуществляется субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности и содержанием которой являются разработка и установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований указанных стандартов и правил. (Ст. 2 ФЗ «СРО»)

Саморегулирование осуществляется на условиях объединения субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности в саморегулируемые организации.

Под субъектами предпринимательской деятельности понимаются

индивидуальные предприниматели и юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие определяемую в соответствии с Г ражданским кодексом Российской Федерации предпринимательскую деятельность, а под субъектами профессиональной деятельности - физические лица, осуществляющие профессиональную деятельность, регулируемую в соответствии с федеральными законами.

Итак, СРО:

некоммерческие организации,

созданные в целях, предусмотренных ФЗ о СРО,

основанные на членстве,

объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида.

Членство субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности в СРО является добровольным. Федеральными законами могут быть предусмотрены случаи обязательного членства субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности в СРО.

18

Где членство в СРО обязательно	Специальными ФЗ такие СРО предусмотрены, но не навязываются
1. арбитражные	1. профессиональная
управляющие,	деятельность
2. аудиторская	участников РЦБ,
деятельность,	2. деятельность НПФ,
3. кредитная кооперация,	3. кадастровая
4. оценочная деятельность,	деятельность,
5. деятельность	4. рекламная
ревизионных союзов	деятельность,
6. сельскохозяйственных	5. деятельность
кооперативов	жилищных накопительных
7. архитектурно-	кооперативов,
строительное проектирование,	6. деятельность
строительство,	патентных поверенных,
8. деятельность в области	7. деятельность
энергетических обследований,	медиаторов.
9. Теплоснабжение.
10. инженерные изыскания

Субъект может являться членом нескольких СРО, если он занимается несколькими соответствующими видами деятельности.

Особенностями правового саморегулирования (как формы правового регулирования) являются:

• равноправное положение субъектов,

• автономия их воли и самостоятельная имущественная ответственность,

• отсутствие вмешательства со стороны государства.

• Субъектов подчинения СРО мало

• Нормы могут быть и обязательные, и рекомендательные

Саморегулирование проявляется не только при автономном и договорном регулировании, но и при корпоративном регулировании и выражается в форме корпоративных актов.

Для осуществления деятельности в качестве СРО некоммерческой организацией должны быть созданы специализированные органы, осуществляющие контроль за соблюдением членами СРО требований стандартов и правил предпринимательской или профессиональной деятельности и рассмотрение дел о применении в отношении членов

19

СРО мер дисциплинарного воздействия, предусмотренных внутренними документами СРО.

СРО разрабатывает и утверждает стандарты и правила - требования к осуществлению предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательные для выполнения всеми членами СРО. Федеральными законами могут устанавливаться иные требования, стандарты и правила, а также особенности содержания, разработки и установления стандартов и правил СРО.

СРО должна установить меры дисциплинарного воздействия в отношении членов СРО за нарушение требований стандартов и правил СРО, а также обеспечить информационную открытость затрагивающей права и законные интересы любых лиц деятельности членов СРО.

Саморегулируемая организация осуществляет следующие основные функции:

1. разрабатывает и устанавливает условия членства субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности в саморегулируемой организации;

2. применяет меры дисциплинарного воздействия, предусмотренные настоящим Федеральным законом и внутренними документами саморегулируемой организации, в отношении своих членов;

3. осуществляет анализ деятельности своих членов на основании информации, представляемой ими в саморегулируемую организацию в форме отчетов в порядке, установленном уставом некоммерческой организации или иным документом, утвержденными решением общего собрания членов саморегулируемой организации;

4. представляет интересы членов саморегулируемой организации в их отношениях с органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления;

5. организует профессиональное обучение, аттестацию работников членов саморегулируемой организации или сертификацию произведенных членами саморегулируемой организации товаров (работ, услуг), если иное не установлено федеральными законами;

6. обеспечивает информационную открытость деятельности своих членов, опубликовывает информацию об этой деятельности в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и внутренними документами саморегулируемой организации;

7. осуществляет контроль за предпринимательской или профессиональной деятельностью своих членов в части соблюдения ими требований стандартов и правил саморегулируемой организации, условий членства в саморегулируемой организации;

8. рассматривает жалобы на действия членов саморегулируемой организации и дела о нарушении ее членами требований стандартов и правил саморегулируемой организации, условий членства в саморегулируемой организации;

9. ведет реестр членов саморегулируемой организации в соответствии с требованиями, установленными настоящим Федеральным законом;

10. имеет право оспаривать любые акты/ решения действия (бездействие) органов по предмету своей деятельности;

11. может участвовать в обсуждении проектов ФЗ, вносить предложения в отношении предмета саморегулирования;

12. запрашивать информацию по своей сфере.

20

СРО вправе применять следующие способы обеспечения имущественной ответственности членов СРО перед потребителями произведенных ими товаров (работ, услуг) и иными лицами:

1. создание системы личного и (или) коллективного страхования;

2. формирование компенсационного фонда.

Органами управления СРО являются:

1. общее собрание;

2. постоянно действующий коллегиальный орган управления

3. исполнительный орган

Функции постоянно действующего коллегиального органа управления могут осуществляться общим собранием членов СРО.

Ведение государственного реестра СРО осуществляется Росреестром. Государственный контроль (надзор) за деятельностью СРО осуществляется в порядке, установленном федеральными законами. В каждой отрасли СРО свой, но какой конкретно нигде не написано, может предусматриваться возможность создания СРО в профильных законах (напр., ФЗ О медиации - СРО медиаторов).

8. Право на занятие предпринимательской деятельностью как конституционное право гражданина. Конституционный статус предпринимателя в Российской Федерации.

В рамках реализации принципа свободы предпринимательства каждый гражданин вправе выбирать любой способ осуществления экономической деятельности: в качестве наемного работника, индивидуального предпринимателя или через участие в коммерческой организации.

Занятие предпринимательской деятельностью является выражением свободы предпринимательства как одной из основ прав и свобод. КРФ предоставляет гражданину право использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. (ч.1 ст.34 К РФ). Осуществление предпринимательства также является реализацией общего права на труд (37 КРФ), т.е. права свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности. Таким образом, принцип свободы предпринимательства позволяет гражданам реализовывать свои способности.

Элементы права на занятие предпринимательством:

1. свобода выбора сферы (среди сфер деятельности различают производство, коммерцию (торговлю) или предоставление услуг. Гражданин может также специализироваться по любому виду деятельности, включая банковскую, страховую, биржевую деятельность, производство определенного вида продукции и т. д.);

2. свобода выбора вида (гражданин свободен самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность как в индивидуальном порядке без образования юридического лица (в качестве индивидуального предпринимателя), так и путем участия в хозяйственном обществе, товариществе или кооперативе, т. е. объединяясь с другими людьми на основе создания коммерческой организации для осуществления коллективного предпринимательства);

3. свобода выбора формы (при создании коммерческой организации гражданин вправе самостоятельно или совместно с иными гражданами и юридическими лицами выбрать ту организационно-правовую форму организации из указанных в

21

законе, которая наилучшим образом подходит для ведения определенного вида

бизнеса и достижения целей учредителей).

Конституционный статус предпринимателя - это совокупность конституционных прав, свобод и обязанностей, закрепляющих статус. Такие конституционные права, свободы и обязанности получают дальнейшее развитие в нижестоящем законодательстве и подзаконных актах.

Пределы свободы предпринимательской деятельности ограничены законом в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты окружающей среды, недопущения злоупотребления доминирующим положением на рынке и недобросовестной конкуренции.

Осуществление предпринимательской деятельности является результатом реализации общего права граждан на труд, т. е. права свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

Установление обязанностей предпринимателей в форме правовых требований и запретов, установление мер ответственности предпринимателей являются по сути ограничением их конституционных прав и свобод и должны соответствовать конституционно значимым целям (ст. 55, 74 Конституции РФ; ст. 1 ГК РФ).

Государственная регистрация. Требование государственной регистрации распространяется как на коммерческую организацию, так и на гражданина (ст. 23 и 51 ГК РФ). Государственная регистрация необходима для ведения учета предпринимателей, контроля за их деятельностью и обеспечения интересов их кредиторов. Законодательство

о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей состоит из ГК РФ, Закона о госрегистрации и издаваемыми в соответствии с ними иных нормативных актов (например, форма заявления о регистрации, утверждаемая Правительством РФ). В целом можно отметить, что государственная регистрация указанных субъектов предпринимательства регулируется только на федеральном уровне. Регистрирует Федеральная налоговая служба.

Возникновение права на ведение предпринимательской деятельности не связано с волеизъявлением государства по предоставлению гражданину статуса предпринимателя. Свобода предпринимательства является одной из фундаментальных неотъемлемых свобод человека, присущих ему независимо от воли государства. Осуществление предпринимательской деятельности является результатом реализации общего права граждан на труд, т. е. права свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

9. Права и обязанности предпринимателя и их правовое закрепление.

Право предпринимателя - выражение и конкретизация в правовых нормах принципа свободы предпринимательства. Содержание субъективного права состоит из правомочий:

1. право совершать собственные действия;

2. право требовать исполнения обязанностей и обязательств другими лицами в интересах предпринимателя;

3. возможность защиты предпринимателем своих интересов

Как видно, установление в норме закона какого-либо права предпринимателя одновременно ограничивает экономическую свободу других лиц. Этим самым норма

22

закона прямо содержит или предполагает наличие требования к другим лицам воздерживаться от совершения действий, препятствующих реализации права предпринимателя, или, наоборот, возлагает на других лиц обязанность совершения действий, необходимых для реализации такого права.

Пределы свободы предпринимательской деятельности ограничены законом в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты окружающей среды, недопущения злоупотребления доминирующим положением на рынке и недобросовестной конкуренции.

Права:

• заключать любые гражданско-правовые договоры, за исключением определенных видов договоров, когда такие изъятия предусмотрены непосредственно законом.

• Выбирать контрагента

• В любой сфере, где не запрещено

• Цены тоже сам ставит

• быть участниками полных товариществ, а также заключать договоры о совместной деятельности (простого товарищества)

• вправе иметь свой расчетный счет в учреждении банка, личную печать, товарный знак, индивидуализирующий производимую им продукцию (услугу).

• индивидуальный предприниматель может выступать в качестве работодателя.

• Обращаться в суд за защитой (сам распоряжается правом на защиту, ОФК)

• Может использовать налоговые льготы, если на это есть соответствующие основания, получать информацию от ИФНС и пр.;

• быть арбитражным управляющим.

• выступать на организованном рынке ценных бумаг в качестве брокера;

• быть исполнительным органом хозяйственного общества (как управляющий)

Обязанность предпринимателя - мера ограничения его экономической свободы. В рамках предпринимательской деятельности обязанность - это условие правомерности его поведения, которое устанавливается правовыми требованиями и запретами. Огромная роль в оценке соответствия ограничений прав предпринимателей таким критериям принадлежит КС РФ, который вырабатывает правовые позиции.

Обязанности:

• К обществу - Охрана природной среды

• безопасность и качество продукции

• к контрагентам - выполнение договоров,

• к конкурентам - добросовестность,

• к наемным работникам - обеспечивать благоприятные условия для трудовой деятельности, платить заработную плату; осуществлять социальное, медицинское и другие виды обязательного страхования граждан, работающих по найму; выполнять решения центральных и местных органов власти по социальной защите инвалидов и других лиц ограниченной трудоспособности, исполнять обязанности налогового агента

• предоставлять декларацию о доходах предприятия и уплачивать налоги в порядке и размерах, которые определяются законодательством;

• заявлять о банкротстве предприятия в случае невозможности исполнения обязательств перед кредиторами.

• Использовать контрольно-кассовую технику

23

• Соблюдать технику безопасности и требования по обращению со спец. Объектами

(там и отходы, и на опасных производствах, и пр.).

Установление обязанностей предпринимателей в форме правовых требований и запретов, установление мер ответственности предпринимателей являются по сути ограничением их конституционных прав и свобод и должны соответствовать конституционно значимым целям (ст. 55, 74 Конституции РФ; ст. 1 ГК РФ).

10. Ответственность

В.П. Грибанов определяют юридическую ответственность так: «Юридическая ответственность представляет собой одну из форм государственно-принудительного воздействия на нарушителей норм права, заключающуюся в применении к ним предусмотренных законом санкций - мер ответственности, влекущих для них дополнительные неблагоприятные последствия».

Таким образом, ответственностью в сфере предпринимательства является совокупность мер государственного принуждения, предусмотренных нормами права и влекущих для предпринимателя негативные последствия в виде лишения прав вследствие нарушения им правопорядка или законных прав и интересов иных лиц в ходе осуществления предпринимательской деятельности.

Основания ответственности. Ответственность наступает при наличии совокупности юридических фактов:

1. противоправность (неправомерность) поведения предпринимателя;

2. нарушение публичных интересов в форме требований законодательства или законных прав и интересов частных лиц;

3. причинная связь между двумя первыми элементами;

4. вина правонарушителя.

Вопрос о вине предпринимателя ставится различным образом. Его уголовная и административная ответственность наступает только в случае наличия вины (умысла, неосторожности). Для частноправовых отношений характерен дифференцированный подход:

• Деликтные (внедоговорные) обязательства возникают, если вред жизни или здоровью причинен по вине лица, причинителя и он не докажет обратное; однако законом может быть предусмотрено возмещение вреда и при отсутствии вины причинителя вреда.

• В договорных обязательствах ответственность предпринимателя наступает независимо от вины (п.3 ст.401 ГК РФ). В этом случае предприниматель может избежать ответственности, если докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств

Необходимо обратить внимание на то, что положения п.3 ст.401 ГК РФ применяются только к отношениям, возникающим на основе договоров, но не применяются к иным видам предпринимательских отношений (корпоративным, конкурентным).

Указанные особенности наступления гражданско-правовой ответственности обусловлены тем, что предприниматель, как профессиональный и опытный участник экономических отношений, обязан всегда проявлять максимальную степень заботливости и осмотрительности для надлежащего исполнения своих обязательств, поэтому вопрос о вине не должен приниматься во внимание при привлечении предпринимателя к ответственности. Кроме того, специфика гражданско-правовой ответственности

24

предпринимателей обусловлена ее компенсационным характером и необходимостью восстановления имущественной сферы потерпевшего, тогда как административная, уголовная или финансовая ответственность наступает за нарушение публичных интересов и носит конфискационный характер (например, изъятие имущества в доход государства). Следовательно, в последнем случае вина обязательно должна приниматься во внимание при привлечении к ответственности. В то же время следует иметь в виду, что нормы ГК об ответственности предпринимателя независимо от вины связаны с принципом нерушимости договоров, их обязательного исполнения. Исключения из этого правила могут быть направлены лишь на защиту конкретных интересов сторон договора и установлены законом или договором.

Принципы ответственности: справедливости наказания, его

индивидуализации и соразмерности, а также принцип равенства перед законом. Содержание указанных принципов:

1. Должен применяться дифференцированный подход к определению размера ответственности в зависимости от характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения, степени общественной опасности (вредности) и иных существенных обстоятельств.

2. Ответственность не должна из меры воздействия на правонарушителя превращаться в инструмент подавления экономической самостоятельности и инициативы, чрезмерного ограничения свободы предпринимательства (ч.1 ст.34), свободы экономической деятельности (ч.1 ст.8), права каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности (ст.34) и права частной собственности (ч.1 ст.35).

3. Не могут быть предусмотрены за одно и то же правонарушение неравные виды ответственности предпринимателей в зависимости от того, в какой форме они осуществляют предпринимательскую деятельность, в форме юридического лица или без образования юридического лица, а также в зависимости от того, каким органам предоставлено право применения установленной меры ответственности.

4. Нормы об ответственности должны соответствовать критериям определенности, ясности, недвусмысленности, так как неопределенность содержания правовой нормы об ответственности не допускает единообразного понимания и толкования норм всеми правоприменителями, ведет к неограниченности и произволу при применении мер ответственности.

5. Предприниматель не должен быть более одного раза подвержен наказанию за одно и то же деяние (ст.50).

6. Установление ответственности возможно при условии ограничения прав и свобод предпринимателя в соответствии с конституционными целями (ч.3 ст.55).

7. Нормы права, устанавливающие ответственность предпринимателя, должны подлежать дифференциации в целях разграничения мер принуждения на правовосстановительные или компенсационные, имеющие целью восполнить ущерб, причиненный предпринимателем, и штрафные (карательные), представляющие собой собственно меру юридической ответственности за виновное поведение.

8. Закон, устанавливающий новые меры ответственности или усиливающий, отягчающий ответственность, не должен иметь обратной силы. Если ответственность смягчается, то должны быть применены новые нормы права, смягчающие ответственность (ст.54).

25

Цели установления и применения государством мер ответственности заключаются в том, чтобы:

1. стимулировать предпринимателей к соблюдению установленных процедур, правил, нормативов, стандартов, иных требований и запретов, в рамках которых должна осуществляться предпринимательская деятельность;

2. иметь возможность наказывать за несоблюдение предпринимателями своих обязанностей;

3. обеспечивать восстановление нарушенных прав и интересов других лиц и общества в целом;

4. предотвращать нарушения установленных требований предпринимателями и иными лицами в будущем.

Виды ответственности:

1. Имущественная

2. Налоговая

3. Административная (ИП как должностные лица, если в законе не указано иное)

4. Уголовная

• необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины, или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет (ст. 145 УК РФ) + новая статья ст. 144.1 УК за увольнение людей предпенсионного возраста.

• незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ).

• уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица (ст. 198 УК РФ).

• неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 199.1 УК РФ).

• сокрытие денежных средств либо имущества индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов (ст. 199.2 УК РФ);

• незаконную организацию и проведение азартных игр (ст. 171.2 УК РФ);

• незаконную банковскую деятельность (ст. 172 УК РФ);

• незаконное получение кредита (ст. 176 УК РФ);

• злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177 УК РФ);

• принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения (ст. 179 УК РФ);

• незаконное использование товарного знака (ст. 180 УК РФ);

• незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ст. 183 УК РФ);

• уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации или физического лица (ст. 194 УК РФ);

• неправомерные действия при банкротстве (ст. 195 УК РФ);

• преднамеренное банкротство (ст. 196 УК РФ);

• фиктивное банкротство (ст. 197 УК РФ).

26

1. 1 . Собственность, иные вещные права и предпринимательство. Осуществление собственником предпринимательских функций как форма реализации отнош ений собственности.

В юридическом смысле собственность - это набор прав, которые характеризуют меру реального господства над вещью. Т.е. отношения по поводу вещи.

Право собственности (ПС) содержит 3 правомочия: владение, пользование,

распоряжение.

Эти правомочия м/б ограничены законом (напр., жилые помещения не м/б использованы для иных, кроме проживания, целей, с/х земли нельзя использовать не по назначению и т.д.).

Помимо осуществления фактической и юридической власти над вещью собственник обязан нести бремя содержания вещи.

Ст.8 Конституции признает частную, государственную, муниципальную и иные формы собственности. Критерий разграничения собственности - субъект, который присваивает результаты использования собственности.

Только закон может установить специальные условия приобретения и прекращения ПС на имущество в зависимости от формы собственности.

27

Первоначальные (не зависят от предшествующего собственника)

Производные (зависят от воли предшествующего собственника)

создание новой вещи (предприниматель может построить для себя основное средство - здание, сооружение, а может изготавливать товар на продажу) переработка и сбор общедоступных вещей самовольная постройка (если не нарушает ничьи права и не несет угрозы жизни и здоровью граждан) - только в суд. порядке приобретение права на бесхозяйное имущество (только в суд. порядке) - судебное решение как установление факта принадлежности имущества (мнение из учебника по предприме). Суд.решение об установлении факта владения (достаточно для установления права собственности на движимую вещь) Суд.решение о признании права собственности на вещь (для целей гос.регистрации недвижимости)

сделки по отчуждению наследство правопреемство в результате реорганизации юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение преобразование) Момент перехода - момент исполнения сделки, направленной на реорганизацию. приватизация

28

Иные вещные права:

1. Хозяйственное ведение (ГУПы и МУПы)

2. Оперативное управление (учреждения)

3. Сервитут

Осуществление собственником предпр. функций как форма реализации отношений собственности:

Субъекты предпринимательства - собственники имущества, на базе которого они осуществляют предпринимательскую деятельность. Она всегда осуществляется посредством владения, использований и отчуждения того или иного имущества, будь то материальные вещи, исключительные права, ценные бумаги. Имущественный оборот сам по себе - реализация правоспособности предпринимателя. А участие предпринимателя в гражданском обороте определяется объемом и видом принадлежащих ему прав на имущество.

Иные вещные права (ограниченные):

1. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления.

Появление этих вещных прав в отечественном правопорядке связано с существованием регулируемой на основании государственного плана экономики. Государство как собственник основной массы имущества, не имея возможности осуществлять управление этим имуществом непосредственно, но не желая утратить на это имущество право собственности, создавало для его использования юридические лица, за которыми закрепляло определенные права по распоряжению государственным имуществом.

29

Сравнительные характеристики права хозяйственного ведения и оперативного управления
Право хозяйственного ведения	Право оперативного управления
1. Субъекты вещного права
Государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 294 ГК РФ)	Государственные и муниципальные унитарные предприятия (казенные предприятия) и учреждения (частные учреждения, бюджетные и автономные государственные или муниципальные учреждения)
2. Собственник имущества
РФ, ее субъекты и муниципальные образования	РФ, ее субъекты и муниципальные образования
3. Правомочия субъектов в отношении переданного им имущества
Распоряжение движимым имуществом без согласия его собственника. Распоряжение недвижимым имуществом с согласия собственника имущества (п. 2 ст. 295 ГК РФ)	Распоряжение имуществом с согласия его собственника. Если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за их счет имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения (ст. 298 ГК РФ). Казенное предприятие самостоятельно реализует производимую им продукцию (п. 1 ст. 297 ГК РФ)
4. Права собственника в отношении имущества
Собственник имеет право на получение части прибыли от использования имущества, переданного в хозяйственное ведение (п. 1 ст. 295 ГК РФ)	Собственник имущества вправе изъять лишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распоряжаться им по-своему усмотрению (п. 2 ст. 296 ГК РФ). Собственник вправе распределять доходы казенного предприятия (только для казенных предприятий) (п. 2 ст. 297 ГК РФ)

30

В ПД наряду с приобретением имущества в собственность и на ином вещном праве широко используется группа арендных договоров, которые позволяют передать имущество во временное владение и пользование. Такие договоры дают возможность сформировать необходимую для предпринимательской деятельности имущественную базу и избавляют предпринимателя от необходимости единовременно нести существенные материальные затраты по приобретению имущества в собственность. К этой группе договоров относятся договор аренды, финансовой аренды (лизинга), доверительного управления, концессии.

Осуществление собственником предпринимательских функций как форма реализации отношений собственности: главное для предпринимательства —

систематическое получение прибыли. Соответственно, реализуя свои вещные права, вы имеете юридическую возможность получать прибыль путем: эксплуатации, продажи, аренды, заложить и пр.

1. 2. Правовое регулирование формирования имущественной основы предпринимательской деятельности.

Имущество - это все те объекты материального мира, а также нематериальные блага, права (в т.ч. на использование результатов интеллектуальной деятельности), оторые м/б использованы в процессе осуществления п/д в целях извлечения прибыли.

Имущество м/б использовано как непосредственно для получения прибыли (напр, в производственном процессе), так и в качестве объекта инвестирования.

Имущество.

• Является мерой обеспечения ответственности предпринимателя по обязательствам перед кредиторами,

• Является средством осуществления предпринимательской деятельности. Так, в частности, высокая ответственность и репутация юридического лица или частного предпринимателя, кредитоспособность и инвестиционная привлекательность бизнеса в высокой степени коррелируют с наличием имущества у субъектов предпринимательской деятельности.

• Способ осуществления предпринимательской деятельности (возможность получения прибыли от пользования имуществом, наряду с получением прибыли от продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Имущество для предпринимателя - это не только набор материальных объектов, обладающих признаками вещей, включая имущественные права, но и результаты интеллектуальной деятельности, разрешения, лицензии, средства индивидуализации, такие как товарные знаки, которые могут быть оценены с точки зрения их влияния на осуществление предпринимательской деятельности.

Критерием, по которому следует относить материальные и нематериальные объекты к разряду имущества в целях осуществления предпринимательской деятельности, является возможность использования объекта в целях извлечения прибыли независимо от того, участвует этот объект в процессе производства непосредственно или используется как средство привлечения инвестиций.

Имущество в доктрине. Выделяют различные подходы к определению имущества:

• Во-первых, имущество рассматривается исключительно как совокупность

вещей (объектов материального мира), обладающих вещественными признаками.

31

• Второй подход - имущество — это совокупность не только вещей, но и имущественных прав. Такое расширение имущества за счет включения туда имущественных прав поддерживается не всеми учеными. Такой подход разделяют Брагинский и Витрянский; противником выступает Е. А. Суханов, считающий, что имуществом можно называть только совокупность вещей. Подход кафедры предпринимательского права заключается в том, что под имуществом они понимают не только объекты материального мира, но и имущественные и иные права, которые имеют денежную оценку.

Для формирования имущественной основы предприниматель имущество в собственность, временное владение и пользование (например, аренда) или на основании ограниченных вещных прав.

За коммерческим ЮЛ закрепляется (обособляется) имущество для осуществления им предпринимательской деятельности. За некоммерческой организацией закрепляется имущество необходимое для достижения целей ее создания.

В зависимости от соотно ш ения прав на имущество участников (учредителей) и самого юридического лица выделяют три модели отно ения учредителей к имуществу, составляющему основу деятельности.

1. Первая модель взаимоотношений реализуется в хозяйственных обществах и товариществах, а также в производственных и потребительских кооперативах.

Учредители при образовании ЮЛ и передаче ему имущества теряют вещные права на это имущество, приобретая обязательственные права, т.е. права требования на долю имущества организации при выходе из нее. Собственником имущества является сама организация. Приобретатель акций утрачивает право собственности на денежные средства за этот пакет акций, но приобретает права требования, вытекающие из этих акций - имущественные (право на дивиденды¹ и ликвидационную квоту) и неимущественные (право на участие в управление и получение информации).

2. о второй модели относятся юридические лица, имущество которых остается в собственности их учредителей при условии, что балансодержателями названного имущества являются предприятия. (ГУПы и МУПы).

3. Третья модель заключается в том, что учредители, передавая имущество юридическому лицу, теряют вещные права на это имущество, не приобретая обязательственных прав. К юридическим лицам такого типа относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Существование всех перечисленных моделей не исключает возможности использования ими иного имущества, приобретаемого на основании договоров во временное владение и пользование. Примером может служить передача имущества в аренду, в доверительное управление, на основании концессионного соглашения с

¹При этом выплата дивидендов для компании является правом (если, например, нет прибыли). Но если на общем собрании акционеров общества принято решение о выплате дивидендов, то право трансформируется в обязанность для АО, и с этого момента сам акционер приобретает право на судебную защиту в случае нарушения его права.

32

соблюдением правил, определенных действующим законодательством для приведенных выше типов правоотношений.

13. Правовой режим отдельных видов имущества, используемых в предпринимательской деятельности

С экономико-юридической точки зрения имущество предпринимателей можно разделить на следующие виды:

• основные средства;

• оборотные средства;

• нематериальные активы;

• капитал;

• фонды и резервы организации.

• Основные средства - это имущество, используемое в качестве средств труда при производстве продукции, выполнении работ или оказании услуг, либо для управления организации, и которое длительное время участвует в производственном процессе и постепенно, по мере физического и морального износа, переносит свою стоимость на стоимость готовой продукции (работ и услуг). С экономических позиций основные средства относятся к средствам труда.

Объект принимается организацией к бухгалтерскому учету в качестве основных средств, если одновременно выполняются следующие условия:

а) объект предназначен для использования в производстве продукции, при выполнении работ или оказании услуг, для управленческих нужд организации либо для предоставления организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование;

б) объект предназначен для использования в течение длительного времени, т.е. срока продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

в) организация не предполагает последующую перепродажу данного объекта;

г) объект способен приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем.

Основными средствами с точки зрения действующего законодательства признаются здания, сооружения, рабочие и силовые машины и оборудование, измерительные и регулирующие приборы и устройства, вычислительная техника, транспортные средства, инструмент, производственный и хозяйственный инвентарь и принадлежности, рабочий, продуктивный и племенной скот, многолетние насаждения, внутрихозяйственные дороги и прочие соответствующие объекты. Таким образом, основные средства являются по своей сути имуществом.

• Оборотные средства. Экономическим критерием разграничения основных и оборотных средств служит длительность их использования в производственном процессе, способ перенесения их стоимости на стоимость выпускаемой продукции. В отличие от основных средств, участвующих в производстве длительное время, средства в обороте переносят свою стоимость на продукцию по общему правилу в одном производственном цикле.

К оборотным активам организации относятся производственные запасы, дебиторская задолженность, финансовые вложения, денежные средства.

Оборотные средства (сырье, материалы, топливо и другие предметы труда) отражаются в бухгалтерском учете и отчетности по их фактической себестоимости, в

33

составе которой учитываются затраты на их приобретение, включая наценки, комиссионное вознаграждение, таможенные пошлины, расходы на транспортировку, хранение и т.п. Оборотные средства квалифицируются как "материальные затраты" и переносят свою стоимость на произведенную продукцию по общему правилу в одном производственном цикле.

По лекциям Батычко (из интернета):

1. материально-производственные запасы - часть имущества, используемая при производстве продукции, выполнении работ и оказании услуг, а также предназначенная для продажи или используемая для управленческих нужд. В состав запасов входят:

• сырье;

• основные и вспомогательные материалы;

• топливо;

• покупные полуфабрикаты и комплектующие изделия;

• запасные части;

• тара;

• готовая продукция - результат производственной деятельности предприятия, предназначенный для продажи;

• товары - вещи, приобретенные от других лиц для последующей перепродажи без дополнительной обработки;

2. малоценные и быстроизнашивающиеся предметы:

• предметы со сроком полезного использования менее 12 месяцев, независимо от их стоимости;

• предметы стоимостью на дату приобретения не более стократной суммы минимального размера оплаты труда;

• иные предметы - специальная форменная одежда; предметы, предназначенные для дачи напрокат; сменное оборудование; сучкорезки и др.;

3. дебиторская задолженность - права требования, принадлежащие кредитору по оплате фактически поставленных товаров, выполненных работ или оказанных услуг;

4. финансовые вложения;

5. денежные средства.

• Нематериальные активы. К нематериальным активам относятся, например, произведения науки, литературы и искусства; программы для электронных вычислительных машин; изобретения; полезные модели; селекционные достижения; секреты производства (ноу-хау); товарные знаки и знаки обслуживания.

В составе нематериальных активов учитывается также деловая репутация, возникшая в связи с приобретением предприятия как имущественного комплекса (в целом или его части).

Правовой режим нематериальных активов тяготеет к режиму основных средств. Стоимость нематериальных активов с определенным сроком полезного использования погашается посредством начисления амортизации в течение срока их полезного использования.

По нематериальным активам с неопределенным сроком полезного использования амортизация не начисляется. По нематериальным активам некоммерческих организаций также амортизация не начисляется.

При принятии нематериального актива к бухгалтерского учету организация определяет срок его полезного использования. Сроком полезного использования является выраженный в месяцах период, в течение которого организация предполагает использовать нематериальный актив с целью получения экономической выгоды (или для использования в деятельности, направленной на достижение целей создания некоммерческой организации). Для отдельных видов нематериальных активов срок

34

полезного использования может определяться исходя из количества продукции или иного натурального показателя объема работ, ожидаемого к получению в результате использования активов этого вида. Нематериальные активы, по которым невозможно надежно определить срок полезного использования, считаются нематериальными активами с неопределенным сроком полезного использования.

Лекция Карелиной:

• Применительно к правовому режиму капиталов, речь пойдет о собственном капитале компании. Он включает в себя: (1) уставный (для хозяйственных обществ) /складочный -для хозяйственных товариществ) капитал (в унитарных предприятиях формируется уставный фонд, а в производственных кооперативах формируется паевой фонд, который включает в себя вступительные и членские взносы), (2) добавочный капитал, (3) резервный капитал, (4) фонды, образуемые в организациях в соответствии с учредительными документами, (5) целевые средства финансирования, (6) иные поступления.

Добавочный капитал. Что он собой представляет? Когда происходит оценка имущества (например, при продаже предприятия), она производится с учетом специфики правового режима имущества и различных видов капитала. В добавочный капитал включаются суммы от дооценки необоротных активов компании; эмиссионный доход АО (суммы, полученные сверх номинальной стоимости размещенных акций минус издержки по их продаже); безвозмездно полученное имущество; средства ассигнований из бюджета; средства, направленные на пополнение оборотных средств компании; положительная разница от курса валют; иные источники. Добавочный капитал учитывается в пассиве.

Имущество коммерческой организации включает наряду с рассмотренными объектами также специальные фонды (резервы). Специальные фонды неоднородны и с учетом целевого использования могут быть подразделены на различные виды (например, фонд материального поощрения, фонд развития производства, фонд социального развития, резервный фонд, фонд акционирования работников общества и др.). Однако независимо от видовой принадлежности указанные фонды представляют собой денежные средства, предназначенные для расходования на определенные цели.

Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5% от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества (ст. 35 ФЗ «Об АО»). Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств.

Таким образом, формирование резервного фонда акционерного общества - это не право, а обязанность общества. Право выбора появляется в отношении размера фонда, но лишь в определенных пределах. Размер резервного фонда должен составлять не менее 5%.

• Фонды.

Часто в структуре компании можно встретить фонды накопления и потребления (т.н. фонды специального назначения) - они создаются исключительно из прибыли, остающейся в распоряжении организации и используются на потребление и накопление. В частности, фонд накопления используется для производственного развития организации (вложение средств в основные средства компании) или иные аналогичные цели (например, на создание нового имущества). Фонд накопления - средства аккумулируются и затем направляются на социальное развитие компании (премиальные выплаты и т.д.). В структуре крупных компаний создаются такие фонды как фонды предстоящих расходов и

35

платежей. Скажем, на предстоящую оплату дополнительного отпуска работника, на вознаграждение за выслугу лет, на ремонт помещений компании и т.д.

Амортизационный фонд формируется за счет средств, накапливаемых у организации в результате переноса стоимости основных фондов по определенным нормам на текущие издержки производства. В результате амортизации стоимость изнашиваемых основных фондов переносится на произведенный с их помощью продукт. Нормой амортизации является выраженная в процентах доля балансовой стоимости основных фондов, подлежащая включению в текущие издержки в течение отчетного года. Амортизационные отчисления имеют целевое назначение, так как предназначены для полного восстановления изношенных основных фондов организации. Данные отчисления аккумулируются в составе выручки от реализации продукции (работ и услуг) и регламентированы главой 25 НК РФ.

• Резервы

Резервы предстоящих расходов и платежей создаются организацией в целях равномерного включения предстоящих расходов в издержки производства или обращения отчетного периода. Организации могут создавать резервы: на предстоящую оплату отпусков, на выплату ежегодного вознаграждения за выслугу лет, на выплату вознаграждений по итогам работы за год и другие цели. Если такие резервы не создаются, то произведенные затраты включаются в себестоимость продукции (работ, услуг) по соответствующим элементам затрат по мере их совершения.

Резерв по гарантийному ремонту и гарантийному обслуживанию может создаваться в отношении тех товаров (работ), по которым в соответствии с условиями заключенного договора с покупателем предусмотрены обслуживание и ремонт в течение гарантийного срока (п. 2 ст. 267 НК РФ). Размер созданного резерва не может превышать предельного размера, определяемого как доля осуществленных хозяйствующим субъектом расходов по гарантийному ремонту и обслуживанию в объеме выручки от реализации данных товаров (работ) за предыдущие три года. По истечении налогового периода размер резерва корректируется исходя из фактически осуществленных расходов. Для товаров (работ), по которым истек срок гарантийного обслуживания и ремонта, не израсходованные по назначению суммы включаются в состав внереализационных доходов соответствующего отчетного периода.

Под резервом сомнительных долгов признается в соответствии со ст. 266 НК РФ любая задолженность организации, которая не погашена в срок, установленный договорами, и не обеспечена залогом, поручительством или банковской гарантией. Источником формирования данного резерва является валовая прибыль.

Что касается отнесения отдельных видов имущества к правовому режиму предпринимательской деятельности, некоторые ученые неоднозначно оценивают отнесение фондов и резервов к имуществу компании. В частности, Белых считает, что фонды не являются средствами производства (а к имуществу можно отнести только средства (основные и оборотные) и нематериальные активы), не являются они и инвестиционными средствами, они дают лишь условное представление о стоимости имущества компании. Второй момент - учет одного и того же имущества осуществляется по-разному, например, в налоговом законодательстве и в предпринимательском/гражданском, регулирующими оборот. В частности, строящийся объект: все произведенные на него затраты формируют актив предприятия (т.н. капитальные вложения), которые в соответствии с налоговым законодательством не являются налогооблагаемой базой для целей исчисления налога на имущество. А вот в предпринимательском праве это здание уже может быть использовано для привлечения инвестиций (передано в залог, лизинг, либо продано по частям).

36

Правовой режим ЦБ

Ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).

Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в ре ении о выпуске или ином акте лица, выпустив его ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих (бездокументарные ценные бумаги).

Признаки:

• Документ или права, закрепленные в определенном акте

• ЦБ должна иметь обязательные реквизиты. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или ее несоответствие установленной законом форме влечет ее ничтожность (п. 2 ст. 144 ГК РФ).

• ЦБ удостоверяет (закрепляет), как правило, имущественные права, принадлежащие уполномоченному лицу. Имущественный характер прав означает, что ценные бумаги не могут иметь своим содержанием нравственные, моральные, а также административные обязанности, установленные в порядке подчиненности.

Однако ценные бумаги закрепляют не только имущественные, но и неимущественные права. Например, акции удостоверяют право акционера на участие в деятельности акционерного общества (право на участие в управлении обществом, право голоса, право на получение информации и др.).

• Презентационность. Ценная бумага порождает права в случае ее предъявления должнику в натуре. Осуществление и передача удостоверенных ценной бумагой прав возможны только при ее предъявлении (п. 1 ст. 142 ГК РФ). Однако указанный признак знает одно исключение. Для осуществления и передачи прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или электронном).

• Особое исполнение обязательств, удостоверенных ими. Согласно п. 2 ст. 147 ГК РФ не допускается отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, по причине отсутствия основания для возникновения такого обязательства или по причине его недействительности. Иначе говоря, обязанное лицо должно исполнить свои обязательства по ценной бумаге только при наличии необходимых для данной ценной бумаги реквизитов, а при ее приобретении владелец должен проверить соответствие реквизитов ценной бумаги требованиям законодательства, но не основания ее выдачи. Такое свойство ценной бумаги обозначается в праве термином "публичная достоверность". Отказ от исполнения по ценной бумаге возможен только по формальным признакам: отсутствие какого- либо реквизита, пропуск срока и пр. Таким образом, обязательства по ценной бумаге носят самостоятельный характер и не зависят от отношений, на основании которых они были выданы.

Ценные бумаги могут существовать как в форме письменного документа (запись, выполненная на бумаге в определенной законодательством форме и содержащая необходимые реквизиты), так и в бездокументарной форме. Бездокументарная форма ценных бумаг подразумевает отсутствие выпуска самих ценных бумаг на бумажных носителях. Права на бездокументарные ценные бумаги фиксируются путем внесения данных об их владельцах и о количестве, номинальной стоимости и категории

37

принадлежащих им ценных бумаг в специальные списки (реестры). В бездокументарной форме могут выпускаться только именные и ордерные ценные бумаги, так как ценные бумаги на предъявителя должны существовать исключительно в документарной форме. К бездокументарным ценным бумагам относятся акции и именные облигации, казначейские обязательства, государственные краткосрочные бескупонные облигации и др.

По мнению многих ученых-цивилистов (Е.А. Суханов, В.А. Белов и др.), бездокументарные ценные бумаги не могут быть отнесены к категории ценных бумаг, так как они не являются вещами Другие ученые (В.С. Белых, В.Ф. Попондопуло), придерживаются иной точки зрения, рассматривая бездокументарные ценные бумаги как особую разновидность вещей.

Ценные бумаги классифицируются по различным основаниям. Главное деление ценных бумаг осуществляется по способу указания на ее владельца:

• В ценной бумаге на предъявителя не указывается конкретное лицо, а все удостоверенные ею права принадлежат ее фактическому владельцу, т.е. тому лицу, которое может предъявить ценную бумагу к исполнению. Передача прав по ценной бумаге на предъявителя другому лицу производится путем ее вручения этому лицу. К предъявительским ценным бумагам относят выигрышные лотерейные билеты, облигации на предъявителя, банковские и сберегательные сертификаты на предъявителя, банковскую сберегательную книжку на предъявителя и др.

• Именная ценная бумага отличается от предъявительской тем, что в ней указано конкретное лицо - владелец ценной бумаги. Все удостоверенные именной ценной бумагой права принадлежат исключительно названному в ней лицу, и никому, кроме этого лица, не может быть произведено исполнение. В соответствии с п. 2 ст. 146 ГК РФ права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). При передаче прав, закрепленных именной ценной бумагой, передающее лицо отвечает лишь за действительность такого требования, но не за его исполнение. К именным ценным бумагам относятся акции, именные облигации, именные депозитные и сберегательные сертификаты и др.

• В ордерной ценной бумаге так же, как и в именной, указано лицо, которое может осуществить удостоверенные ею права. Но обладатель такой ценной бумаги вправе не только осуществить указанные права самостоятельно, но и назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо. При этом новый владелец также имеет право передать эту ценную бумагу другому лицу. Переход прав, удостоверенных ордерной ценной бумагой, осуществляется, согласно ст. 146 ГК РФ, с помощью передаточной надписи - индоссамента.

38

Субъекты предпринимательского права		Субъекты, осуществляющие предпринимательскую деятельность
лица, непосредственно осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также государство, субъекты РФ, муниципальные образования, действующие в лице соответствующих государственных органов, саморегулируемые организации, которые регулируют и контролируют предпринимательскую и профессиональную деятельность своих членов		индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, основная цель деятельности которых - извлечение прибыли; не являющиеся юридическими лицами предпринимательские объединения (холдинг, простое товарищество); некоммерческие организации, осуществляющие деятельность, приносящую доход; обособленные подразделения коммерческих организаций, осуществляющие предпринимательскую деятельность от их имени
-^обладают правами и обязанностям, относящимися к этой отрасли		обладают предпринимательской правосубъектностью, т.е. могут выступать в предпринимательском обороте от своего имени, иметь права, обязанности, нести ответственность

Дискуссия:

относятся ли к субъектам предпринимательской деятельности государственные и муниципальные образования?

Мартемьянов: ДА, хотя

преобладающими в их деятельности являются хозяйственно-организующая деятельность и

регулирующее воздействие в отношении всех субъектов-

предпринимателей. Но это не очень аргументированно.

В.С. Белых: чтобы быть субъектом предпринимательской деятельности, государство, субъекты Федерации и муниципальные образования должны заниматься

39

предпринимательской деятельностью на профессиональной и постоянной основе в целях систематического получения прибыли от реализации продукции.

*** акционеры, участвуя в общем собрании общества, формируя органы управления и контроля общества и получая дивиденды по акциям, непосредственно не осуществляют предпринимательскую деятельность. Конституционный Суд РФ не рассматривает участие в хозяйственном обществе как предпринимательскую деятельность, а квалифицирует его как иную не запрещенную законом экономическую деятельность

ВЫВОД: деятельность государства, субъектов Федерации и органов местного самоуправления является реализацией возложенных на них публичных функций;

государственные и муниципальные образования, являясь субъектами предпринимательского права и осуществляя регулирующее воздействие на предпринимательские отношения, непосредственно не занимаются предпринимательской деятельностью.

К числу субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, относятся индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, основная цель которых - извлечение прибыли. Они ключевые субъекты предпринимательского права.

+ Наряду с коммерческими организациями деятельность, приносящую доход, могут осуществлять некоммерческие организации, НО при этом извлечение прибыли не может быть единственной целью их создания. Некоммерческие организации создаются для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Предпринимательскую деятельность они осуществляют в целях достижения уставных целей.

Дискуссия: можно ли считать некоммерческие организации субъектами предпринимательской деятельности?

• Е.А. Суханов, рассматривая классификацию юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации, относит первые к "постоянным участникам профессионального оборота", а вторые, соответственно, исключает из таковых

• В.В. Долинская, соглашаясь с этим, утверждает, что "некоммерческие юридические лица не входят в число предпринимателе.

• С.Д. Могилевский: "В праве осуществления предпринимательской деятельности все равны. Но при этом для коммерческой организации как участника предпринимательской деятельности эта деятельность является обязательной, ибо ее основная цель - извлечение прибыли. Следовательно, коммерческие организации всегда участвуют в предпринимательской деятельности, поскольку: а) это соответствует самой природе этих видов юридических лиц (коммерческих); б) они обязаны осуществлять такую деятельность в силу прямого указания закона. Для некоммерческой организации быть участником предпринимательской деятельности

• это право, а не обязанность".

• Шиткина: с определенными оговорками все же могут быть отнесены к числу субъектов предпринимательской деятельности.

Верховный Суд РФ: на некоммерческую организацию, осуществляющую приносящую доход деятельность, распространяются положения законодательства,

40

Сторонники предпринимательского права

Сторонники традиционного цивилистического подхода

Субъектами предпринимательской деятельности являются не только юридические лица, но и их объединения - холдинг, простое товарищество В большинстве учебников этот подход (и Шиткина не исключение) Примеры в законодательстве: в Законе о защите конкуренции законодатель, игнорируя форму ("оболочку") юридического лица, рассматривает группу лиц, связанных отношениями экономической зависимости, как единого хозяйствующего субъекта. Для налоговых целей холдинги могут быть признаны консолидированной группой налогоплательщиков

Коллективные субъекты предпринимательской деятельности- только ЮЛ! все иные объединения, не обладающие статусом юридического лица, являются неправосубъектными

Дискуссия: отнесение к субъектам предпринимательской деятельности структурных подразделений организаций

Белых: нет. Деятельность структурных подразделений осуществляется внутри юридического лица. Другое дело - обособленные структурные подразделения. "В данном случае возникает проблема вещно-правовой принадлежности имущества... Существенным отличием в данном случае является обособление имущества, передаваемого филиалу (представительству), выражающееся в отдельном бухгалтерском учете, территориальной удаленности, документальном оформлении фактической передачи имущества путем составления актов приема-передачи.

Шиткина: именно территориально обособленные структурные подразделения организаций, не будучи субъектами предпринимательского права, могут быть признаны субъектами предпринимательской деятельности. Такой вывод следует из определенной обособленности их имущества, возможности наличия банковского счета, обособленного бухгалтерского и налогового учета, а главное - из возможности осуществления подразделением от имени организации предпринимательской деятельности (для филиала) или деятельности по представлению и защите интересов организации (для представительства).

41

Необособленные внутренние подразделения организации могут участвовать только во взаимоотношениях с другими подразделениями или юридическим лицом в целом. Их деятельность локализована внутрифирменными внутрипроизводственными отношениями

NEW ! в российской правовой системе с 2014 г. возникли, по сути, два новых субъекта предпринимательской деятельности - специализированное финансовое

2 3

общество и специализированное общество проектного финансирования . Несмотря на то что указанные общества могут создаваться в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, особенности их организации и деятельности, предусмотренные Законом о рынке ценных бумаг, таковы, что позволяют ученым сделать вывод о том, что эти общества, по сути, находятся за пределом перечня коммерческих организаций, предусмотренного п. 2 ст. 50 ГК РФ. Они имеют целевую правоспособность, установленную в законе. Создаются только путем учерждения, никакой реорганизации. В СОПФ совет директоров и (или) ревизионная комиссия не избираются, если это предусмотрено их уставом. В этом случае к таким обществам не применяются правила об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью. А в СФО совет директоров и ревизионная комиссия не избираются, коллегиальный исполнительный орган не создается в силу требований самого закона. То есть мы видим, что действительно специфичные объединения, к которым значительное число институтов корпоративного права не применяется.

Белицкая: "Нельзя не отметить, что специализированное общество более похоже на имущественный комплекс или инвестиционный пул, чем на субъект права. С формальной точки зрения, конечно, специализированное общество имеет права и обязанности и несет ответственность, поэтому может быть признано субъектом предпринимательской деятельности, однако по своей сути оно является техническим образованием, созданным с единственной целью - обеспечить функционирование инвестиционного проекта или секьюритизацию активов".

ПРИЗНАКИ субъектов предпринимательской деятельности (их выделила Ершова, но они не являются униерсальными, а применяются к ИП и ЮЛ):

• легитимация, осуществляемая посредством их государственной регистрации;

• наличие предпринимательской правосубъектности;

• наличие обособленного имущества;

• самостоятельная имущественная ответственность

Дискуссия: куда относятся самозанятые граждане? Являются ли они отдельной группой

2

целями и предметом деятельности СФО являются приобретение имущественных прав требовать исполнения от должников уплаты денежных средств по кредитным договорам, договорам займа и (или) иным обязательствам, включая права, которые возникнут в будущем из существующих или из будущих обязательств...

целями и предметом деятельности СОПФ являются финансирование долгосрочного (на срок не менее трех лет) инвестиционного проекта путем приобретения денежных требований по обязательствам, которые возникнут в связи с реализацией имущества, созданного в результате осуществления такого проекта...

42

субъектов предпринимательской деятельности?

Самозанятые - лица, не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, но, по сути, осуществляющих предпринимательскую деятельность своим трудом, с использованием собственного имущества. Они осуществляют допускаемую законом деятельность, но не платят налоги с полученного дохода, не состоят

4

на учете в налоговых, пенсионных и прочих органах .

С легальной точки зрения лица, осуществляющие деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, субъектами предпринимательской деятельности не являются, как это следует из п. 1 ст. 2 ГК РФ. Однако данная часть трудоспособного населения нуждается как в формализации ("выходе из тени") для целей уплаты налогов и обременения другими обязанностями, так и в защите со стороны государства, поскольку осуществляет законную деятельность, снижает уровень безработицы в стране и в целом создает позитивную социальную среду.

ВАЖНО! согласно п. 4 ст. 23 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. То есть к гражданам, занимающимся фактической предпринимательской деятельностью без государственной регистрации, применяются такие же строгие правила ответственности - независимо от вины, как и для официально зарегистрированных предпринимателей.

В Законе РФ от 19 апреля 19 91 г. N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации" такие лица называются "занятыми гражданами" - фактически осуществляют законную предпринимательскую деятельность, не будучи зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей. Их хотят легализовать как особый субъект, и это хорошо. Для этого субъекта предпринимательской деятельности должен быть установлен особый, льготный режим налогообложения, отчетности, проверок со стороны контрольных и надзорных органов.

***хозяйствующий субъект не то же самое что субъект предпринимательской деятельности экономический субъект не то же самое что субъект предпринимательской деятельности (первый шире).

Не являются субъектами предпринимательской деятельности, в частности, адвокаты, нотариусы, арбитражные управляющие, осуществляющие профессиональную деятельность хотя и не на безвозмездной основе, но все же не имеющие в качестве основной цели деятельности систематическое извлечение прибыли.

Не относятся лица, выполняющие функции единоличного исполнительного органа, члены коллегиальных органов управления организаций - они не осуществляют самостоятельную предпринимательскую деятельность, а реализуют посредством принятия актов компетенцию соответствующего органа юридического лица.

⁴ Примеры: водители, промышляющие частным извозом, строители и специалисты по ремонту, домработницы, няни, садовники

43

ЗНАЧЕНИЕ признания субъектом предпринимательской деятельности:

Признание лица предпринимателем определяет необходимость предъявления к его деятельности особых требований со стороны законодателя, введения в ряде случаев ограничений, а в ряде случаев - преференций. Например, предприниматели имеют исключительное право на средства индивидуализации юридического лица, товаров, предприятий (ст. ст. 1473 - 1540 ГК РФ). К обязанностям предпринимателя, например, относится ведение учета хозяйственных операций для целей контроля и налогообложения. Предприниматель имеет особенности ответственности - он может быть привлечен к ответственности независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

ВЫВОД от меня: для того, чтобы отнести лицо к субъекту предпринимательской деятельности, нужно проверить, чтобы его деятельность соответствовала признакам предпринимательской деятельности:

= цель - систематическое извлечение прибыли

= самостоятельная

= осуществляемая на свой риск

Классификации субъектов предпринимательской деятельности:

• по критерию организации предпринимательской деятельности можно выделить индивидуальных и коллективных предпринимателей

• по основной цели деятельности выделяют юридические лица, преследующие цель извлечения прибыли в качестве основной (коммерческие организации) и не имеющие такой цели (некоммерческие организации)

• по критерию вида деятельности можно выделить юридические лица, имеющие существенные особенности правового статуса, определяемые сферой деятельности, выражающейся в их специальной (целевой) правоспособности, например банковские, страховые организации, организации в инвестиционной сфере, включая акционерные инвестиционные фонды, специализированные финансовые общества и специализированные общества проектного финансирования;

1. 5.Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности (общие положения).

Понятие организационно-правовой формы используется в действующем законодательстве применительно к юридическому лицу. Так, согласно п. 2 ст. 48 ГК РФ юридическое лицо должно быть зарегистрировано в ЕГРЮЛ в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК РФ.

44

ЮЛ создается в первую очередь для оформления коллективных интересов участников; организует внутренние отношения между ними, преобразуя их волю в волю организации, позволяя ей выступать в имущественном обороте от собственного имени.

Цель создания - ограничить ответственность его учредителей (участников), поскольку предпринимательские риски учредителя (участника) организации обычно сводятся к сумме вклада, внесенного в капитал соответствующей организации.

ПРИЗНА И ЮЛ:

1. Экономический признак, заключающийся в наличии у юридического лица обособленного имущества.

Обособленность имущества хозяйственного общества выражается как в противопоставлении его имуществу других лиц, так и в отделении его от имущества учредителей (участников) юридического лица. ЮЛ по общему правилу становится собственником имущества (исключения - унитарное предприятие и учреждения).

Внешним выражением имущественной обособленности юридического лица является наличие у него самостоятельного бухгалтерского баланса, в котором отражается все имущество, активы и пассивы. + банковские счета

2. . Функциональный признак, выражающийся в организационном единстве юридического лица.

Организационное единство определяется общей целью, а также наличием системы социального взаимодействия: организационная и функциональная структура ЮЛ.

Проявление: наличие у него органов управления, организационно обособленных от самих участников и наделенных определенной компетенцией. Юридические лица, независимо от организационно-правовых форм, приобретают права и принимают на себя обязанности через свои органы управления и только в исключительных случаях, предусмотренных законом, через своих учредителей.

3 . Материально-правовой признак, означающий способность юридического лица выступать в гражданском обороте от своего имени, т.е. способность от своего имени приобретать и осуществлять права, нести обязанности, а также самостоятельно нести имущественную ответственность по своим обязательствам.

45

4. . Самостоятельность имущественной ответственности юридического лица, или деликтоспособность

юридическое лицо несет самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам, т.е. учредители (участники) не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителей (участников). Из этого фундаментального правила ограничения ответственности могут быть исключения, установленные ГК РФ либо другим законом (ст. 56 ГК РФ)

5. Процессуально-правовым признаком хозяйственного общества как юридического лица является его способность выступать истцом и ответчиком в суде

КЛАССИФИКАЦИИ ЮЛ

Центральное место в классификации юридических лиц занимает классификация по организационно-правовым формам.

Организационно-правовая форма юридического лица - это совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе общих признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от всех остальных. Критериями для выделения организационно-правовых форм юридического лица, в частности, являются способы формирования его имущества, организационной структуры, взаимоотношений с участниками и участников друг с другом, ответственности участников перед юридическим лицом и юридического лица перед его участниками и другими субъектами предпринимательского оборота.

С.Э. Жилинский: организационно-правовая форма "концентрированно воплощает сущностные организационные и правовые признаки, являющиеся общими для юридических лиц, предпринимательских организаций различных видов".

Перечень организационно-правовых форм как коммерческих, так и некоммерческих организаций содержится в ГК РФ и имеет закрытый характер - они перечислены ниже в первой классификации.

Различия в организационно-правовых формах юридических лиц можно проводить по многочисленным критериям, например по способу формирования имущества, внутреннему устройству, составу и организации деятельности органов управления. Организационно-правовая форма, в частности, раскрывает объем и содержание прав учредителей (участников) организации - т.е. по логике каждыя организационно-правовая форма имеет свою характеристику по каждой из приведенных ниже классификаций. А критериями выбираются критерии классификации.

Значение организационно-правовой формы - обусловливает порядок распоряжения имуществом организации, правовой режим ответственности юридического лица по своим обязательствам.

46

1. По основной цели деятельности (п. 1 ст. 50 ГК)

• коммерческие

• некоммерческие

2. отличия:

• основная цель

извлечение прибыли - коммерческая организация, у некоммерческой - другая, не связана с извлечением прибыли.

!!! Некоммерческая организация может заниматься деятельностью, связанной с извлечением прибыли, если это предусмотрено в уставе, но в качестве ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ цели, а не основной.

• что происходит с доходами, которые получает организация

• коммерческая - прибыль распределяется между участниками (кроме унитарных предприятий)

Прибыль не распределяется только если: а) деятельность убыточная, б) так было решено на общем собрании

• некоммерческие организации, если они занимаются деятельностью, связанной с извлечением прибыли:по общему правилу прибыль не распределяется между участниками НКО.

Куда идет? основная цель деятельности организации, не связанная с извлечением прибыли, должна финансироваться за счет этой прибыли.

Перечень и первых, и вторых исчерпывающий (ст. 50 ГК).

Коммерческие организации:

1. Хозяйственные товарищества (полные и на вере (коммандитные))

2. Хозяйственные общества (ООО, АО (2 вида: публичные и непубличные))

3. Хозяйственные партнёрства (аналог ООО, но с упрощенной системой органов и без требования к минимальному размеру складочного капитала) - «квази-ООО» по Копылову ©

4. Производственный кооператив (артель)

5. Унитарные предприятия - 2 вида по режиму распоряжения имуществом: просто унитарные (на праве хозяйственного ведения) и унитарные казенные (на праве оперативного управления)

6. Крестьянские (фермерские) хозяйства, если зарегистрировано как ЮЛ (НО закона об этой форме юрлица, предусмотренного в ГК до сих пор нет)

Замечание от Копылова: крестьянское (фермерское) хозяйство может существовать в двух качествах:

• как договор о совместной деятельности, не являющийся юрлицом

• как коммерческая организация. Однако правовое положение такой организации до сих пор не урегулировано, поскольку соответствующий закон не принят.

47

Разновидности имеют хозяйственные товарищества, хозяйственные общества и предприятия.

Некоммерческие организации (п. 3 ст. 50)

14 подпунктов - 14 видов - перечень исчерпывающий Среди них:

1. потребительские кооперативы

2. учреждения

3. товарищества собственников недвижимости - расширили категорию (отнесли помимо товариществ собственников жилья товарищества огородников, садоводов и т.д.)

4. общественные организации

5. религиозные организации

6. автономные некоммерческие организации

7. фонды

8. ассоциации (союзы)

+

«Экзотические» формы:

9. казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ РФ

10. общины коренных малочисленных народов РФ

П.5 ст. 50 ГК: если некоммерческая организация занимается предпринимательской деятельностью, кроме учреждения, тогда она должна иметь уставный капитал в размере, соответствующем ООО - 10 тыс. рублей.

2. По наличию отношений членства (становятся ли учредители членами или не становятся)

• корпорации - основаны на началах членства

В нашем законодательстве: все коммерческие, кроме государственных и муниципальных унитарных предприятий и некоторые некоммерческие организации - те, что за исключением НКО унитарного типа*.

48

Основная цель деятельности	Форма внутреннего устройства
	Корпорации	Унитарные организации
Коммерческие	Хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, производственные кооперативы, хозяйственные партнерства, крестьянские (фермерские) хозяйства (являющиеся юридическими лицами)	Унитарные предприятия (государственные, муниципальные)
Некоммерческие	Потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, общины коренных малочисленных народов РФ, адвокатские палаты; адвокатские образования (являющиеся юридическими лицами)	Фонды, учреждения, религиозные организации, автономные некоммерческие организации, публично­правовые компании

16. Порядок государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности.

Для возникновения любого вида ЮЛ требуется его государственная регистрация. ЮЛ считается возникшим только с момента внесения записи о его создании в ЕГРЮЛ. Поэтому любой способ создания ЮЛ в нашем законодательстве является регистрационным.

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с законом.

Сведения о создании, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательства содержатся в государственных реестрах. Государственные реестры ведутся раздельно: в отношении юридических лиц - ЕГРЮЛ и в отношении индивидуальных предпринимателей - ЕГРИП. Государственные реестры являются федеральными информационными ресурсами. Они ведутся на бумажном/электронном носителе. Если информация в них расходится, то приоритет у бумажной версии.

Значение акта государственной регистрации велико, поскольку на основании п. 2 ст. 51 ГК РФ в российской юрисдикции действуют принципы открытости, а также публичной достоверности реестра, в соответствии с которым лицо, добросовестно

49

полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам.

Для юридических лиц большинства организационно-правовых форм и индивидуальных предпринимателей действует нормативно-явочный порядок государственной регистрации. Нормативно-явочный порядок предполагает, что процедура регистрации должна соответствовать требованиям нормативного правового акта, регулирующего правовой механизм образования юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, и для их регистрации не требуется согласия третьих лиц, в том числе и государственных органов.

Лишь для создания некоторых видов юридических лиц необходимо (в

противоположность нормативно-явочному порядку регистрации) согласие государственных органов или третьих лиц.

• Кредитная организация регистрируется после решения Центрального банка РФ о возможности выдачи ей лицензии (разрешения) на совершение банковских операций.

• некоммерческие организации: внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании некоммерческой организации осуществляется налоговым органом на основании соответствующего решения Минюста России.

• На создание региональной торгово-промышленной палаты необходимо согласие Торгово-промышленной палаты РФ.

Как сочетается явочно-нормативный порядок создания юридических лиц с положением, содержащимся в п. 3 ст. 51 ГК РФ, о том, что до государственной регистрации уполномоченный государственный орган обязан провести проверку достоверности данных, включаемых в ЕГРЮЛ? Как разъяснил Верховный Суд РФ в п. 23 Постановления Пленума от 23 июня 2015 г. N 25, государственный орган по общему правилу не осуществляет проверку представленных документов на их соответствие федеральным законам и иным правовым актам, за исключением случаев, предусмотренных Законом о регистрации юридических лиц.

ОБЩИЙ ПОРЯДОК РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА Нормативная база:

1. Ст. 51 ГК

2. ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП» 2001 г.

3. Специальные законы об отельных видах ЮЛ, которые содержат статьи о государственной регистрации отдельных видов ООО (например, ст. 13 ФЗ об ООО)

4. Постановление Правительства от 30 мая 2013 г. № 454 - касается вопросов ведения ЕГРЮЛ

5. Указ Президента от 25.12.2008 №1847 - касается вопросов деятельности Федеральной регистрационной службы (Рогсрегистрации).

6. Ведомственные акты и др.

Органы регистрации:

1. По общему правилу, Федеральная налоговая служба (ФНС) - для большинства ЮЛ (все коммерческие организации, кроме кредитных и страховых).

Постановление Правительства №506 от 30.09.2004 «Положение об ФНС».

2. Специальное правило: (исключения из общего)

50

2. Министерство юстиции - некоторые некоммерческие организации:

• Общественные организации,

• Религиозные организации,

• Политические партии,

• Торгово-промышленные палаты,

• Отделения м/н организаций и иностранных некоммерческих неправительственных

организаций.

1. Регистрация ЮЛ с иностранными инвестициями - ФНС в обычном порядке *Раньше - Г осударственная регистрационная палата при Министерстве юстиции

о Кредитные и страховые организации - сначала регистрация в ЦБ, потом в ФНС

о Казачьи общества - сначала регистрация в Минюсте, потом все равно в ФНС

!!! Регистрация в ФНС имеет место в любом случае. Но она либо прямая, либо через Минюст, либо через ЦБ.

ЭТАПЫ (для коммерческой организации через ФНС):

1. ПОДАЧА ДОКУМЕНТОВ В РЕГИСТРАЦИОННЫЙ ОРГАН⁵ (п. 1 и 2 ст.5 1 ГК):

Документы (ст. ФЗ «О гос. рег. ЮЛ и ИП») - исчерпывающий список, т.к. требовать предоставления иных документов закон запрещает

Минимальный набор - 4 документа.

Общие:

• заявление о регистрации (по форме, утвержденной Постановлением

Правительства)

• решение о создании ЮЛ в форме:

а) решение единственного учредителя

б) протокол общего собрания учредителе й (+м.б. договор об учреждении, если

это

АО или ООО)

• учредительный документ ЮЛ (либо устав, либо учредительный договор)

• документ об уплате гос. пошлины за регистрацию (4000 руб.)

Специальное правило (еще в особых случаях предоставляются след документы):

1. Выписка из реестра иностранных юридических лиц, если в число учредителей входит иностранный предприниматель (ЮЛ)

2. Решение о реогранизации (передаточный акт), если ЮЛ создание ЮЛ в порядке реорганизации

3. Лицензия ЦБ для страховых и кредитных организаций (создание ЮЛ в разрешительном порядке). Сначала регистрация в ЦБ, потом в общем порядке.

⁵ в ФНС по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, если нет - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа. ИП - по месту жительства.

Направить доки можно лично в ФНС или МФЦ/ удаленно: по почте с объявленной ценностью и описью вложения/ Интернет-сервис

51

4. Разрешение антимонопольного органа на создание ЮЛ с очень крупным уставным капиталом или суммой активов. - фз о защите конкуренции

5. Согласие собственника унитарного предприятия, если оно входит в число учредителей ЮЛ (и унитарное предприятие делает вклад своим имуществом)

Документы могут быть переданы в налоговую инспекцию след способом:

1. лично (или через представителя по нотариально удостоверенной доверенности).

2. по почте (с объявленной ценностью и описью вложения)

3. через Интернет

2. РАССМОТРЕНИЕ ДОКУМЕНТОВ В РЕГИСТРАЦИОННОМ ОРГАНЕ

Срок: 5 рабочих дней, при создании - 3 рабочих дня Критерии: проверка перечня документов

Регистрационный орган проверяет:

• перечень документов

• в правильный ли орган документы предоставлены

!!! НЕ проверяет документы на соответствие требованиям закона и НЕ проверяет

достоверность сведений, указанных в документах.

Искл: проверяет достоверность сведений, только в случае возникновения обоснованных сомнений в их достоверности (если кто-то сообщит о недостоверности сведений).

1. ВЫНЕСЕНИЕ РЕШЕНИЯ О РЕГИСТРАЦИИ ИЛИ ОТКАЗЕ В РЕГИСТРАЦИИ

• Случаи, в которых допускается ОТКАЗ ОТ РЕГИСТРАЦИИ (основания отказа) - ст. 23

• число существенно расширилось по сравнению со старой редакцией (около 20 оснований)

1. непредставление документов (из перечня)

2. предоставление не в тот орган (например, территориально)

3. подписание неуполномоченным лицом заявления о госрегистрации

4. несоответствие наименования ЮЛ требованиям законодательства

5. наличие у регистрационного органа сведений о недостоверности информации, содержащейся в поданных на регистрацию документах.

Выдается 1 документ - РЕШЕНИЕ ОБ ОТКАЗЕ с обязательной ссылкой на причину отказа.

Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

• В других случаях выносится РЕШЕНИЕ О РЕГИСТРАЦИИ:

=> Принятие решения о гос регистрации. В срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган будет вынесено решение о гос регистр.

=> Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Тогда делается запись и выдаются следующие документы (п. 3 ст.11):

1. Свидетельство о гос. регистрации в ЕГРЮЛ - регулируется Постановлением Правительства

2. Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ - приказ ФНС

52

3. Выписка из ЕГРЮЛ

ЮЛ считается созданным, а данные о юр лице считаются внесенными в ЕГРЮЛ со дня внесения соотв. записи в этот реестр.

ТЕПЕРЬ КОРОТКО О РЕГИСТРАЦИИ ИП:

1. Подача документов в регистрационный орган - ФНС по месту жительства (если нет регистрации - по месту пребывания)

Документы:

• заявление о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (форма № Р21001);

• копия российского паспорта;

• квитанция об уплате госпошлины в размере 800 руб.

Подпись на заявлении, а также копия паспорта должны быть засвидетельствованы в нотариальном порядке, за исключением случая, когда заявитель представляет документы лично и одновременно представляет паспорт.

Остальное то же самое.

ДОП: Регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации коммерческой организации в случае грубых нарушений при создании организации требований нормативных актов, носящих неустранимый характер, или в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных правовых актов. Вследствие принятия такого рода судебных решений на практике встал вопрос о действительности сделок, заключенных от имени такого лица.

Данный вопрос имеет важное значение для кредиторов этого лица, которым было отказано в исполнении обязательств по мотивам признания недействительности государственной регистрации.

Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от июня 2000 г. N 54 "О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной": правоспособность юридического лица прекращается только в случае завершения его ликвидации, т.е. с момента внесения записи об исключении юридического лица из единого государственного реестра (п. 3 ст. 49 , п. 2 ст. 51, п. 8 ст. 63 ГК РФ). Следовательно, признание судом регистрации юридического лица недействительной само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершенные до признания его регистрации недействительной.

Укажу в конце то, что государственная регистрация осуществляется в различных случаях: при создании ЮЛ, регистрация ЮЛ при их создании путем реорганизации, регистрация изменений, внесенных в учредительный документ, регистрация в связи с ликвидацией ЮЛ, регистрация ИП.

16. Индивидуальное предпринимательство: правовой статус и особенности правового регулирования предпринимательской деятельности гражданина.

Индивидуальный предприниматель - дееспособный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, самостоятельно, на

53

свой риск и под свою имущественную ответственность осуществляющий деятельность, направленную на получение прибыли⁶.

Дискуссия: С какого момента можно стать ИП? По общему правилу полная дееспособность с 18 лет. Но некоторые утверждают, что с 14 лет. Аргументы:

В п. 1 ст. 27 ГК РФ содержится указание на то, что "несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет... занимается предпринимательской деятельностью". "Если принять во внимание, что предпринимательская деятельность гражданина, достигшего 16 лет, - одна из предпосылок его эмансипации, то... следует признать, что предпринимательская праводееспособность гражданина возникает с согласия родителей, усыновителей или попечителя с 14 лет".

И.В. Ершова полагает, что поскольку согласно Закону о регистрации юридических лиц (подп. з п. 1 ст. 22.1) в качестве индивидуальных предпринимателей могут регистрироваться несовершеннолетние с нотариально удостоверенного согласия родителей, усыновителей, попечителей, постольку предпринимательской деятельностью могут заниматься и несовершеннолетние граждане. При этом автор высказывает мнение, что минимальным возрастом для регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей должен быть определен 16-летний возраст, поскольку именно с его наступлением законодательство РФ связывает возможность привлечения к налоговой, административной, уголовной ответственности в рассматриваемой сфере общественных отношений.

ВЫВОД: до достижения 18-летнего возраста без согласия законных представителей предпринимательскую деятельность могут осуществлять только эмансипированные граждане и граждане, вступившие в брак, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет. Можно до 18 лет С согласия родителей (но они по идее должны одобрять сделки, совершенные таким предпринимателем).

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Процедура государственной регистрации индивидуальных предпринимателей носит заявительный характер. Регистрацию осуществляет ФНС. Реестр - ЕГРИП.

Осуществление предпринимательской деятельности в качестве индивидуального предпринимателя без государственной регистрации влечет административную ответственность - штраф в размере от 500 до 2000 руб. согласно ст. 14.1 КоАП РФ.

В Постановлении от 27 декабря 2012 г. N 34-П Конституционный Суд РФ, в частности, указал, что отсутствие государственной регистрации само по себе не означает, что деятельность гражданина не может быть квалифицирована в качестве предпринимательской, если по своей сути она фактически является таковой.

Правосопосбность ИП практически приравнена к правоспособности коммерческой организации.

⁶ Важно разграничивать предпринимателя, осуществляющего предпринимательскую деятельность, и лиц, осуществляющих профессиональную деятельность. Например, адвокат, арбитражный управляющий - профессионалы, их деятельность не имеет ОСНОВНОЙ цель систематического извлечения прибыли.

54

1. ИП вправе заниматься любыми не запрещенными законом видами деятельности, а при осуществлении предпринимательской деятельности, требующей лицензирования, — при наличии лицензии;

2. ПБОЮЛ (предприниматель без образования ЮЛ) вправе заключать любые предпринимательские договоры, за исключением тех договоров, в отношении которых изъятия предусмотрены непосредственно законом; ИП могут быть участниками полных товариществ, а также заключать договоры о совместной деятельности (простого товарищества);

3. *к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правовые нормы, регулирующие деятельность коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения;

4. дела с участием граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус ИП, приобретенный в установленном законом порядке, наряду с иными экономическими спорами и делами, связанными с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, рассматриваются арбитражными судами (п. 2 ст. 27 АПК РФ);

5. *гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица при отсутствии государственной регистрации в качестве ИП, осуществленной в установленном законодательством порядке, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ);

6. по своим обязательствам ИП отвечают всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание.

Что предлагается изменить, чтобы улучшить регулирование статуса ИП?

1. Предоставление индивидуальному предпринимателю права на фирменное наименование, которое в текущем регулировании в соответствии со ст. 1473 ГК РФ вправе иметь только коммерческие организации. Отсутствие у гражданина права обладать уникальным фирменным наименованием может вводить в заблуждение других участников предпринимательского оборота и потребителей продукции (работ, услуг), поскольку на территории одного административно-территориального образования может быть несколько граждан-предпринимателей с идентичными фамилией, именем и отчеством.

2. наличие у индивидуального предпринимателя филиалов и представительств,

что должно быть оговорено в ЕГРИП, поскольку индивидуальные предприниматели могут быть заинтересованы в создании вне осуществления места государственной регистрации магазинов, складских помещений, офисов. Такое законодательное решение могло бы способствовать защите интересов государства, а также участников предпринимательского оборота, поскольку ситуация, которая имеется в настоящий момент, может привести к укрывательству гражданином - индивидуальным предпринимателем своего имущества от фискальных рисков и требований кредиторов (судебный пристав может не знать о месте нахождения имущества, используемого гражданином в предпринимательских целях)

3. ввести в предпринимательское законодательство требование об обязательности наличия у индивидуального предпринимателя резервного капитала и определении его минимального размера, чтобы обеспечить интересы кредитора

Дееспособность ИП - общая.

55

ИП	ООО
человек, который зарегистрировался в качестве предпринимателя	организация
нет обособленного имущества Отвечает всем своим имуществом (в том числе личным)	Имущество обособляется Ответственность в пределах доли (но в случае банкротства есть риск субсидиарной ответственности контролирующего лица)
Открываешь и управляшь сам Возможен наем работников по трудовому договору	Если хочешь с друзьями - регистрируешь ООО до 50 человек
В отличие от ООО ИП не ведут бухучёт. А ИП на специальных режимах налогообложения — УСН, ЕНВД или патенте — ещё проще. Один налог заменяет несколько, и нужно сдавать один простой отчёт. А на патенте отчётности совсем нет	Необходимо вести бухучет
ИП = физ.лицо, предприниматель может как угодно распоряжаться заработанными деньгами и в любой момент взять выручку для личных нужд	это доходы компании и расходовать их можно только на оправданные цели. Вы как учредитель ООО сможете получить доход в виде части прибыли пропорциально долям в капитале. С дивидендов НДФЛ платим
Все индивидуальные предприниматели обязаны платить фиксированные страховые взносы в ПФР за себя. Если ИП решил временно приостановить деятельность, страховые взносы необходимо перечислять даже при отсутствии дохода. +1% от дохода свыше 300 000 руб.	организация платит страховые взносы только с зарплат своих сотрудников. В случае приостановки деятельности на отчислениях можно будет сэкономить, нет зарплат — нет взносов.
Для регистрации ИП понадобится лишь заявление по форме Р2 1 00 1 и подтверждение факта оплаты государственной пошлины. Госпошлина 800 руб.	Регистрировать ООО существенно сложнее чем ИП, для открытия ООО понадобится подготовить пакет учредительных документов (устав общества с ограниченной ответственностью, протокол общего собрания учредителей либо решение единственного учредителя), подтверждение оплаты государственной пошлины, справку из банка подтверждающую внесение уставного капитала общества Госошлина 4000 руб.
Нет уставного капитала	Есть уставный капитал - 10 000 руб.

56

Нельзя выбрать название © ФИО только	Можно выбрать название
ИП не отчуждаемо от открывшего его человека	доля в уставном капитале ООО может быть отчуждена
ИП может использовать систему налогообложения - патент, недоступную для юридических лиц.	ИП недоступны некоторые виды экономической деятельности, которые доступны ООО. ИП не осуществляет следующие виды деятельности: производство алкоголя, оптовой и розничной торговлей алкоголя(за исключением пива и пивосодержащих продуктов); страхованием (т.е. являться страховщиком); деятельностью ломбардов; туроператорской деятельностью.
Более низкие штрафы за нарушения (адм, прежде всего) Опасность рейдерского захвата минимальна
Единолично принимает решения Самостоятельно распоряжается прибылью и имуществом Сам решает, какие сделки заключать и как защищать интересы (а не на собрании, и не надо доверенности представителя)	Создается система органов Решения принимаются на общих собраниях учредителей (голосованием) Очевидно, что у учредителя ООО, если сравнить с ИП, существенно меньше прав в решении основных вопросов жизни предприятия. Однако отсутствие большого количества прав сочетается с незначительными обязанностями, что также оценивается, как преимущество ООО перед ИП.

На индивидуального предпринимателя распространяются меры государственной поддержки, предусмотренные законодательством для субъектов малого и среднего предпринимательства.

Информация с семинаров Белицкой:

На что нужна лицензия?

Существуют определенные виды деятельности, заниматься которыми ИП может только после получения специального разрешения или лицензии.

В качестве примера, можно привести торговлю продуктами питания в магазинах, для чего ИП должен получить специальное разрешение администрации района и заключение Роспотребнадзора. Для осуществления фармацевтической деятельности, ИП также должен получить лицензию и т.п.

57

орпоративные формы предпринимательской деятельности	Государственные
*Корпорации - юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) и формируют их высший орган	и муниципальные унитарные
1. Хозяйственное товарищество:	предприятия
• полное
• на вере
2. Хозяйственное общество:
• акционерное (публичное/непубличное)
• общество с ограниченной ответственностью
3. Хозяйственное партнерство
4. Производственный кооператив
5. Крестьянское (фермерское) хозяйство (если оно имеет статус ЮЛ)

58

Корпоративные коммерческие организации имеют следующие отличия от унитарных коммерческих организаций:

1. участие (членство) и, соответственно, наличие у участников корпоративных прав;

2. наличие уставного (складочного) капитала, паевого фонда, разделенного на определенное число акций

(долей, паев);

3. принадлежность корпорации имущества на праве собственности, в том числе внесенного участниками в качестве вкладов. Имущество унитарного предприятия принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления;

4. организация управления корпорацией, заключающаяся в привлечении к управлению самих участников (кроме партнерства)

5. наличие у корпоративных коммерческих организаций общей правоспособности, в отличие от специальной, установленной законодательством для унитарных предприятий.

59

1. 9 .Хозяйственные общества, товарищества и партнерства (общие признаки и отличительные черты).

В этом вопросе рассмотрим понятия, сравним их между собой и подробнее раскроем товарищество и партнерство (потому что про общества будут следующие вопросы).

Хозяйственные общества - это определенная группа коммерческих организаций, создаваемых юридическими и (или) физическими лицами путем обособления их имущества в результате внесения вкладов в уставный капитал общества для осуществления коллективной предпринимательской деятельности с использованием общего имени. Это корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли учредителей (участников) уставным капиталом.

Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций

Обществом с ограниченной

ответственностью является хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей

60

Участниками мб ЮЛ, ФЛ (в том числе не ИП), публично-правовые образования

Учредительный документ - устав (содержит) положения, обязательные для всех органов и участников корпорации; включает полное и сокращенное фирменные наименования общества, место его нахождения, размер и структуру уставного капитала, права участников, структуру и компетенцию органов управления корпорации, и порядок принятия ими решений, а также иные положения, предусмотренные федеральными законами.

Договор о создании общества учредительным документом не является (к нему применяются правила о корпоративном договоре).

Уставный капитал состоит из номинальной стоимости акций (долей), приобретенных акционерами (участниками). Пропорционально размеру доли как правило определяется объем правомочий участников.

Позиции относительно природы уставного капитала:

• Суханов: совокупная стоимость имущества корпорации, зафиксированная в ее уставе

• Шиткина: это не имущество, а определенный правовой режим части имущества, внесенного участниками в оплату акций (долей)

Размер определяется уставом, но есть минимальный размер в законе: ООО - 10 тыс., ПАО - 100 тыс., НПАО - 10 тыс. руб. Размер многократно меняется в течение деятельности общества.

Корпоративные права и обязанности участников:

Есть разные классификации

Тарасов:

= единоличного акционера (право на долю в случае ликвидации, право на долю прибыли; право на участие в управлении; право контроля; право жалобы, иска и протеста)

= акционера как члена большинства акционеров (решать в общих собраниях вопросы)

= акционера как члена меньшинства акционеров (требовать производства следствий, удаления до срока органов управления)

Шершеневич:

1. на право на участие в доходах (право на дивиденд);

2. право на имущество акционерного товарищества, которое акционер приобретает только "после прекращения жизни настоящего собственника - товарищества",

3. права личного участия в делах предприятия

61

Организационно-упр авпенческие корпоративные права	Имущественные корпоративные права	Преимущественные корпоративные права	Права на защиту
Право на участие в управлении делами общества	Право на участие в распределении прибыли (на дивиденд)	Право на приобретение доли (акций - в непубличном акционерном обществе) при ее (их) возмездном отчуждении	Право обжаловать решения органов общества, влекущие гражданско-правовы е последствия
Право на информацию о деятельности общества	Право на имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами, или его	Право на приобретение акций при дополнительной эмиссии	Право, действуя от имени общества, оспаривать сделки общества, а также требовать возмещения убытков
Право на контроль за фи нансово-хозя йстве иной деятельностью корпорации	стоимость (право на ликвидационную квоту)

*право на защиту некорпоративное (хотя ведется дискуссия)

Права и обязанности участников хозяйственных обществ могут вытекать из корпоративного договора. Предметом корпоративного договора являются обязательства участников осуществлять корпоративные

права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.

Обязанности:

• участвовать в образовании имущества общества (вносить вклады в имущество общества, в том числе в уставный капитал в оплату доли участия (акций));

• не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества;

• участвовать в принятии корпоративных решений, без которых общество не может продолжать свою деятельность, если участие члена корпорации необходимо для принятия таких решений;

• не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда обществу;

• не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создана корпорация.

Управление хозяйственным обществом осуществляется через его органы, а не непосредственно через его участников. Орган юридического лица представляет собой его составную часть, которая в рамках определенной законодательством и учредительными документами компетенции формирует и выражает вовне волю юридического лица, реализуя его правоспособность

62

Структура органов управления в хозяйственном обществе Общее собрание акционеров/участников Коллегиальный орган управления [набищдат&льныи или иной совет) Обязателен для пуЬяичных АО Коллегиальный иСаОДнитйЛьный Орган (правление/дирекпия} Формируется факультативно как в публичныхг так и в непубличных обществах а Обязателен только в случаях, указанных в законах Единоличный исполнительный орган Возможен множественный ЕИОР состоящий из нескольких физических и (или] юридических лиц, действующих совместно или раздельно Директор/генераль ный директор/президент Управляющая организация/ управляющий озяйственные товарищества Полное товарищество - коммерческая организация, участники которой в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им личным имуществом.

Товарищество на вере (коммандитное) - коммерческая организация, в которой наряду участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеются один или несколько участников- вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности

Все участники - полные товарищи *участниками мб коммерческие организации и ИП. Лицо - полный товарищ только одного товарищества

Участники делятся на 2 группы: = полные товарищи = товарищи на вере (максимум 20) *нет ограничений по типу участников

63

Полный товарищ совместно с другими полными товарищами управляет делами товарищества - сообща.	Коммандист! Не участвует в управлении (управление сообща осуществляют полные товарищи). Не вправе оспаривать действия полных товарищей (ст. 84 ГК РФ). Имеет право знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества
Ведение дел - представляет интересы товарищества перед третьими лицами. Вправе получать всю информацию о деятельности товарищества и знакомиться со всей документацией по ведению дел. Действует без доверенности. Вести дела можно совместно - требуется согласие всех на совершение действия/поручить одному или нескольким полным товарищам (тогда для остальных будет нужна доверенность)
Право на получение части дохода пропорционально вкладу. Право выйти из товарищества. Право требовать исключения кого-либо из участников в судебном порядке на основе единогласного (!) решения при наличии серьезных оснований Обязанность участвовать в деятельности товарищества, внести вклад в складочный капитал (персонально). Обязанность не конкурировать	Право на получение части дохода пропорционально вкладу. Право выйти из товарищества (по окончании фин года). В случае продажи доли вкладчики товарищества имеют преимущественное право. Право на получение своей части доли при ликвидации товарищества
Солидарно с другими участниками несет субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества	Имеет риск убытков в пределах суммы внесенного вклада
Изменение состава участников влечет прекращение товарищества (если учр дог не предусмотрено иное)	Не влечет прекращения (коммандист может отчуждать долю, может выйти из товарищества)

64

Прикол: фирменное наименование содержит:	Фирменное наименование содержит:
- орг.-правовую форму - «полное	-орг.-правовую форму
товарищество»	- «полное товарищество»
- имена всех товарищей или одного товарища	- имя хотя бы одного товарища
«и компания»
^ ЛИЧНЫЙ ХАРАКТЕР ОБЪЕДИНЕНИЯ ТОВАРИЩЕЙ

Наличие учредительного договора как единственного учредительного документа

товарищества является отражением происхождения хозяйственного товарищества.

Необходимость использования учредительного договора в полном товариществе

обусловлена природой товарищеских отношений, которые носят лично-доверительный,

фидуциарный характер⁷.

Функции учредительного договора:

• регламентирует отношения между учредителями товарищества в процессе его создания. Эти отношения возникают с момента заключения договора до момента государственной регистрации товарищества как юридического лица

• учредительный договор является учредительным документом, на основании которого действует товарищество как юридическое лицо. Эту функцию он начинает выполнять с момента внесения сведений о создании товарищества в ЕГРЮЛ.

• регламентирует корпоративные отношения (п. 1 ст. 2 ГК РФ), возникающие между товариществом как юридическим лицом и товарищами, а также между самими товарищами. Поэтому учредительный договор можно отнести к числу корпоративных договоров.

Природа учредительного договора.

1. Права и обязанности учредителей возникают с момента достижения соглашения по всем существенным условиям учредительного договора. Это позволяет сделать вывод о консенсуальности договора.

2. Договор является многосторонним, поскольку в нем могут участвовать более двух лиц в качестве самостоятельных субъектов.

3. Интересы сторон не противоположны, а тождественны по направленности, что означает общецелевой характер договора.

4. Этот договор нельзя квалифицировать по критерию возмездности или безвозмездности, поскольку правовые цели сторон совпадают, а в отношениях между

7 Различие между учредителями и участниками: учредители - лица, подписавшие учредительный договор; участники - лица, вступившие в хоз товарищество после его учреждения.

65

его участниками отсутствует встречное предоставление.

5. Договор является фидуциарным, поскольку отношения участников товарищества носят лично-доверительный характер.

6. Договор является алеаторным, ибо при его заключении неизвестно, будет ли достигнута поставленная цель.

7. Он содержит признаки договора в пользу третьего лица, которое приобретает права из этого договора ( ст. 430 ГК РФ). Третьим лицом в данном случае является само товарищество.

8. заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Сам договор не подлежит госрегистрации.

9. изменение учредительного договора по соглашению всех или большинства товарищей в принципе невозможно. При этом изменение и расторжение учредительного договора допускаются на основании решения суда

Хозяйственные товарищества имеют складочный капитал, функции которого частично похожи на функции уставного капитала:

= распределительная

= базовая (стартовая)

• НЕ выполняет гарантирующую функцию (потому что требования кредиторов обеспечиваются субсидиарной ответственностью товарищей)

• НЕТ требований к минимальному размеру складочного капитала

• вкладом мб денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах, интеллектуальные права и др.

Хозяйственное партнерство

Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, управление деятельностью которой осуществляют участники партнерства, а также иные лица в пределах и объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством (ФЗ о партнерствах).

66

диспозитивный характер регулирования деятельности хозяйственных партнерств (многое предусматривается в соглашении об управлении партнерством)	Участники - ЮЛ и ФЛ (которые не обязательно ИП, как в товариществах)
Многие важные решения принимаются единогласно (изменение в устав, утверждение соглашения об управлении, оценка доли)	отсутствует требование солидарной ответственности участников партнерства по обязательствам партнерства, характерной для объединения лиц
Преимущественное право приобретения доли участником	"передача" участия в партнерстве возможна, хотя и с реализацией преимущественного права приобретения доли в складочном капитале;
отсутствуют законодательные требования к размеру складочного капитала партнерства;	выход участника из партнерства не влечет за собой прекращения его деятельности;
структура управления партнерством свободно конструируется соглашением об управлении партнерством	управление партнерством осуществляется его органами, а не непосредственно самими участниками