Учебный год 2023-2024 / глава8

9

Раздел первый

Все мифы лгут. Что мы обычно думаем об оффшорах,

и как есть на самом деле

Глава восьмая

Верь директору, брат!

У кого есть дядька, у того цело дитятко.

Русская народная пословица

Не веришь повару, сам ступай по воду.

Русская народная пословица

Страшен ли номинальный директор?.. Надо ли бояться, что он украдет ваши деньги? Как вообще можно доверить свою компанию совершенно чужому человеку, которого и в глаза-то ни разу не видел?!

Если вам никогда не приходилось прибегать к услугам номинального сервиса, то такие вопросы приходят на ум неизбежно. Ни один нормальный человек не отдаст свою компанию в чужие руки, не имея предварительных и твердых гарантий, что его деньги полностью защищены, и что их не «стащат» на другой же день. А как же иначе, в самом деле?! Помните, как Остап Бендер в «Золотом теленке» хвалился, что у него лично «есть четыреста сравнительно честных способов отъема денег»? А если в качестве номинала попадется такой же Остап Бендер? Пока вы оформляете документы о его назначении, он уже самодовольно потирает руки: вот сейчас принесешь свои кровные «на блюдечке с голубой каемкой», и будет он с ними таков.

Примерно так размышляет любой новичок, незнакомый с институтом номинальных директоров. Добавьте сюда еще два немаловажных фактора. Ментальность наших предпринимателей сложилась в условиях, когда никому ничего нельзя было доверять, за всем нужен был «глаз да глаз» (в принципе, это закон, действующий в любые времена, но в переломные эпохи он выражен особенно сильно). Плюс – мифы, циркулирующие «в народе». Иного послушаешь и начинаешь думать, что номинальный директор – вообще «порода» подозрительная, «страшный зверь», и верить ему ни на грамм нельзя. Если только он – ни «свой в доску», человек, которого знаешь с пеленок, и с бабушкой его общался, и с дедушкой его «на брудершафт» выпивал, и все его генеалогическое древо чуть ли не наизусть выучил. Это еще куда ни шло. …Но какая может быть вера, когда вам предлагают человека неизвестного?

Все эти рассуждения немного напоминают сказку про Красную шапочку, где номинальный директор играет роль серого волка. Как известно – у страха глаза велики.

Если уж «судить» номиналов, то объективности ради нам придется выступить в качестве адвокатов. Дело, конечно, не в честности, порядочности, добросовестности или каких-то других человеческих качествах этих самых директоров. Все это – из «другой оперы». Мы – юристы, а не психологи, и речь идет о защите прав реального владельца компании (при наличии у нее номинального руководителя) с точки зрения закона.

Для России институт номинальных директоров – явление экзотическое, поскольку он не относится к нашей «корневой», «почвенной» законодательной традиции. Номиналы «родом» из англо-саксонского права, о котором мы уже писали коротко в предыдущей главе. Номинальный сервис очень развит в таких странах, как Великобритания, Ирландия, Кипр.

Итак, номинальный директор – что это за «птица» такая? Формально – обычный директор, фактически – «подставная утка», пассивная фигура, выполняющая только те действия в отношении оффшорной структуры, какие предписаны реальным владельцем. То есть, несмотря на то, что юридически директором является номинал, «командует парадом» действительный собственник компании, в интересах которого «не светиться» и оставаться «серым кардиналом». Строго говоря, главная функция номинала – «притворяться» директором.

На зарплату номинального управляющего одной оффшорной фирмы прожить невозможно, (она начисляется в пределах от четырехсот долларов в год). Поэтому, если речь идет о профессионалах (а искать надо именно таких, случайные лица – это не вариант), то один человек может числиться директором сразу в двух тысячах оффшорных компаний. Это – специальность или, если хотите, бизнес. Один очень известный в узком кругу номинал, англичанин, решил подсчитать на закате жизни, в каком количестве компаний ему доводилось быть директором. Цифра получилась умопомрачительная – перевалила за сто тысяч.

Вы скажете: работа, в сущности, пустяковая – подписывай себе документы, ни о чем не думай, не жизнь, а красота – катаешься как сыр в масле. Отнюдь. Работа - «непыльная», но по степени ответственности одна из самых непростых. Далеко не всякий решится отвечать за чужую компанию. Не думайте, что номинальные руководители «даром свой хлеб едят». Об их тяжелой доле расскажем ниже.

При назначении номинала оформляется генеральная доверенность на имя реального владельца оффшорной структуры. В ней говорится, что директор (номинал) передает данному человеку (собственнику) право совершения сделок от имени компании (право подписи), без ограничения полномочий.

Вообще, доверенности – очень гибкий инструмент управления компанией и имуществом. Они позволяют выстраивать самые разные комбинации. Например, вдобавок к генеральной доверенности можно сделать дополнительную. Дополнительные доверенности составляются для того, чтобы наделить определенными полномочиями отдельных сотрудников компании. Причем, доверенность по управлению банковским счетом может передаваться одним людям, а право подписи по контрактам – другим. Есть доверенности, ограниченные территориально.

В некоторых случаях дополнительные доверенности делаются под конкретное судебное разбирательство или прохождение груза через границу.

Дополнительная доверенность, в отличие от генеральной оформляется не по стандарту, а специальным образом – в соответствии с ситуацией (все доверенности оплачиваются).

В некоторых странах номинальными директорами могут быть юридические лица. В этом случае никто не мешает вам назначить директором своего зарегистрированного агента.

Если клиент намеревается использовать номинальный сервис, то директора подбирает юридическая фирма, регистрирующая компанию. Мы, специалисты, работаем с номиналами многие годы и хорошо знаем их – не только в лицо, но и как они «дело делают». Нет смысла беспокоиться, что вам подсунут кота в мешке.

На самом деле, проблемы выбора номинального директора не существует, есть проблема выбора регистратора (как правильно сделать этот выбор, мы расскажем в одной из глав данного раздела). Хороший зарегистрированный агент никогда не наймет в качестве номинального директора бомжа, взятого непонятно откуда, или просто случайного человека.

В очень редких случаях (наверное, один процент из ста) предприниматели подбирают на должность номинального директора своих людей. Когда компанией, пусть хоть и номинально, но руководит ваш друг, с которым вы «пуд соли съели», и доверяете ему абсолютно, то в этом, что и говорить, есть несомненные плюсы. Не надо платить специалистам за предоставление номинальных услуг – во-первых. Общение с номиналом происходит все время напрямую, а значит, у регистратора – меньше информации о вашем бизнесе (будь он хоть трижды надежен, а все же: зачем лишние уши, лишние глаза? – думаете вы.). И, наконец, «свой парень» – это всегда приятно, «спору нет». Но сами понимаете, не всегда в нужной стране найдется знакомый «добрый малый», которого и нанять можно, и доверять как родному будешь. Далеко не у всех российских предпринимателей найдутся близкие друзья, родственники или просто проверенные люди где-нибудь на Маврикии или острове Невис, не говоря уж об острове Науру или Вануату. Хотя, надо отметить: далеко не в каждой оффшорной юрисдикции номинальный директор или акционер обязан быть резидентом: так, в гибралтарской компании управляющим может быть гражданин Панамы, а в багамской – израильская фирма.

Можно попытаться взять в номинальные директора гражданина России или, скажем, Украины. Но этим вы только наживаете себе дополнительный «геморрой». В России нет законодательства о номинальном держании акций. Нет такого понятия в российском Гражданском кодексе. Поэтому если вы поставили россиянина директором или акционером своей компании (подразумевая номинальность статуса), то отечественное право будет рассматривать его как настоящего владельца или директора. Кстати, даже это – не помеха для тех, кто любыми силами хочет сохранить анонимность. Крупный отечественный бизнес использует иногда квалифицированных российских номинальных директоров и акционеров, выполняющих роль прикрытия и получающих за это исключительно хорошие деньги. Но это уже – немного другая история. Вернемся к номинальному сервису в оффшорном бизнесе.

Одна из обычных функций номинального директора – оформлять некоторые финансовые и юридические документы, в том числе, заверенные апостилем. Допустим, вы наняли в качестве директора багамской компании своего родственника, молдаванина или украинца. Вдруг понадобилась апостилированная доверенность. То, что местный директор сделает быстро и без проблем, для вашего родственника-молдаванина растянется в длинный, многоступенчатый и трудоемкий процесс. Сначала все документы компании нужно будет заверить в молдавском консульстве в Англии, перевести их на молдавский язык, потом заверить их у молдавского нотариуса. На следующем этапе нужно будет сделать консульское заверение в той стране, где документы будут предъявляться. Большая удача – если консульство этого государства есть в Молдавии. На финише, после продолжительных мытарств, придется перевести документы на нужный язык – английский, немецкий, испанский или какой-то другой.

Вот почему и номинальные директора, и номинальные акционеры в большинстве случае предоставляются профессиональным посредником. Через него же, то есть, через регистратора, происходит общение между владельцем и нанятыми номиналами.

Теперь о том, почему используются номинальные директора. Основная причина – в необходимости сохранять конфиденциальность. Очень часто люди озабочены тем, чтобы их фамилия не «засветилась» в учредительных документах иностранной компании. Скажем, чиновник по нашему законодательству не имеет права заниматься бизнесом. «Дорожка» в обход этого запрета только одна – нанять номинальных акционеров и директора.

У многих просто нет желания афишировать свой бизнес, из осторожности и для подстраховки. Зачем лишний раз рисковать? В некоторых юрисдикциях (например, на Багамских островах, в Великобритании, Гибралтаре, Гонконге) реестры директоров (а часто, и акционеров) открытые. И количество таких государств множится. А что такое открытый реестр? Это значит, что любой человек (контролирующий орган, учреждение), знающий, куда адресовать запрос, получит информацию о директоре (акционерах) фирмы.

«В скобках» – несколько слов о номинальных акционерах. Конечно, для оперативного управления компанией важна фигура директора. Имя акционера – на заднем плане. Но там, где акционеры регистрируются, всегда существует вероятность, что эта регистрационная запись попадется на глаза не тому, кому надо. В этом мало радости, поэтому некоторые клиенты готовы заплатить деньги за номинальных акционеров, только бы нигде не фигурировать (имеется в виду официальная документация). Акции регистрируются на номинальных (подставных) акционеров, потом их переписывают на реального владельца. Но акт передачи до поры, до времени не регистрируется. Дату на таких бумагах можно поставить в нужное время.

Еще одна ситуация, когда требуется анонимность и, следовательно, необходимы номинальные директора – если подразумевается, что оффшорная структура будет вести активную коммерческую деятельность. Бывает, необходимо разделить документарно иностранную компанию и ее российского контрагента. (Например, вы зарегистрировали английскую фирму для работы по агентскому договору.) Согласитесь, контракты с оффшорами и так не вызывают бурного восторга у российской налоговой инспекции, но когда договор с обеих сторон подписывает один и тот же Сидоров (только фамилия записана на разных языках), за такую открытую «наглость» вы можете сильно поплатиться.

Важно избежать подозрения в аффилированности. Поскольку за аффилированностью почти всегда стоят внутрифирменные цены - чего налоговые органы терпеть не могут. И есть только один способ убедительно доказать, что торгующие компании не принадлежат одному владельцу – нанять номинального директора и номинальных акционеров. Если вашего имени нет ни среди директоров, ни среди акционеров иностранной компании, то никто не может обвинить ее делового партнера – российскую структуру, принадлежащую вам, в том, что она использует внутрифирменные цены для ухода от налогов. И, конечно, имейте в виду: если вы – единоличный руководитель «оффшорки», то это верный признак, что она вам принадлежит.

Особенно «конспиративным» вариантом является фидуциарный контракт. У некоторых регистраторов (в том числе, и у нас) есть возможность предоставить клиентам таких номиналов, которые будут не просто числиться в качестве директоров, но и реально управлять счетами компании – в том или ином объеме. Это – для тех случаев, когда предприниматель хочет совершенно «замести следы», то есть, не «светиться» даже и как подписант на счете. (На самом деле, это очень правильно, особенно, если клиент работает чиновником.) Создается компания, в документах которой нет никаких упоминаний о нем. Подписывается контракт. Счет открывается на номинала. Есть такие особо «проверенные товарищи», которым без страха можно поручить подобные дела. (Имейте в виду: таких директоров нужно держать в курсе дела, они должны четко представлять, какие операции проходят по счету).

Но в основном, фидуциарное управление связано с банками. Им передаются деньги, и они организуют некие инвестиции, но от своего имени (смысл любых фидуциарных услуг в том и заключается: ваши деньги – чужое имя). Нетрудно догадаться, что с точки зрения конфиденциальности банки– менее надежный вариант, чем фидуциарный контракт с номиналом, физическим лицом).

В ряде случаев речь идет не о дополнительной осторожности или подстраховке, а об отсутствии выбора. Скажем, от имени оффшорной компании «в лоб» лезть на американский фондовый рынок – пустое дело. Не пускают. Существуют определенные ограничения на работу с американскими акциями. Здесь и выручает фидуциарный контракт. Его заключают с банком, который регистрирует свои реквизиты в реестре, выступая в роли номинального держателя ваших средств.

Итак, к услугам номинальных акционеров и директоров вынуждает прибегать осторожность и забота об имени. Но, с другой стороны, бывает и так, что даже не это – самое важное. Вроде бы и не нужен номинал, да другого выхода нет – законодательство требует. Короче, вы «приперты к стенке». В некоторых странах (Ирландия, Сингапур и другие) есть обязательные условия по наличию у компании директора-резидента. Встречаются самые разные варианты. В Гонконге требуется иметь в штате фирмы местного секретаря, в то же время гражданство директоров и акционеров не имеет значения. На Кипре акционером компании может быть резидент любой страны. Но и здесь и не все так просто: для этого ему сначала нужно предоставить в ЦБ Кипра банковскую рекомендацию и подождать один – два месяца, пока ЦБ выдаст разрешение на владение акциями. Поэтому легче всего сделать акционерами кипрской компании местных юристов – тех самых, которые ее зарегистрировали и назначены в ней директорами. Что касается именно директоров, то их гражданство будет иметь значение в том случае, если вам понадобится подтверждение кипрского резидентства (когда планируется использование договоров об избежании двойного налогообложения). В свою очередь, для того, чтобы компания была признана резидентом, центр ее управления должен находиться на Кипре. Значит, без номинальных директоров не обойтись.

Если в одних случаях номинальный директор – единственный возможный выход, то в других (и таких видов бизнеса довольно много), он и даром не нужен. Допустим, оффшорная компания регистрируется для продажи программного продукта в Америке или Западной Европе. Разработчиком программного обеспечения является сам владелец. Зачем, скажите на милость, какой-то номинальный управляющий? Собственник «оффшорки» становится директором, заключает договора от своего имени. Об аффилированности нет и речи, с соблюдением законодательства все в порядке.

Вторая ситуация. Компания используется как «кошелек». Ее функция ограничена накапливанием денег. Если вы не предполагаете возвращать средства с ее счета напрямую в Россию, то в номинальном директоре нет нужды. Но можно взять номинального акционера с целью скрыть тот факт, что реальный владелец оффшора является выгодоприобретателем (бенефициаром).

Теперь вернемся к теме, с которой начали, к самому больному: можно ли доверять номинальным директорам?

Если вы пользуетесь услугами регистратора с хорошей репутацией, нет причин для беспокойства. Номинальный директор не сможет украсть ваши деньги. И вот почему.

Во-первых, мы используем профессионалов (в данном случае, мы говорим только о своей компании – «DS Express, Inc.», за других ручаться полностью не можем), для них – кинуть одного клиента – значит потерять бизнес. Надо быть сумасшедшим, чтобы «срубить сук, на котором сидишь». Счет компаний, где они – директора, идет на сотни и тысячи. Своровал деньги, и – «финита ля комедия», «карьера» закончена, все пропало. Вариант один: всю жизнь прятаться с украденными деньгами в каком-нибудь «медвежьем углу» нашей планеты и бояться быть пойманным в любой момент. Ну кому охота?

Номинальными директорами не становятся «люди с улицы». Тем более, что этот вид деятельности во многих юрисдикциях – лицензированный. Легко ли получить лицензию – зависит от конкретной страны. Где-то процедура совсем простая, где-то – сложная. Есть такие государства, в которых решение о выдаче лицензии принимает куча бюрократов. Сначала претендент собирает «триста тридцать три» потребованных ими документа, потом упорно дожидается решения высокой комиссии.

Второе. Еще одним средством защиты являются документы, которые составляются и подписываются при назначении человека на должность номинального директора (акционера, секретаря). В частности, в контракте записывается: номинальные директора не имеют права что-либо предпринимать без распоряжения бенефициаров. Если номинал совершил какое-либо несанкционированное действие, собственник компании со спокойной душой может отправить его в тюрьму. К тому же в руках у владельца – все отставки. Своя рука – владыка. Захотел – уволил директора в любой момент.

Третье. Номиналы не имеют оперативного доступа к вашим деньгам и даже в большинстве случаев не знают, где у вас счет. Счет находится под вашим управлением. Но допустим даже, номинальный директор прекрасно знает и номер счета, и банк, где он открыт. Для того, чтобы воспользоваться деньгами, нужно сменить подпись на счете, что практически невозможно. Первое, что потребуется – разрешение бенефициарного владельца, он уведомляется в обязательном порядке. Теперь регистрация бенефициара – абсолютно неизбежная процедура при открытии счета.

В общем, владелец компании достаточно защищен от произвола номиналов. Образ «страшного серого волка» совершенно не подходит номинальному директору. Скажем даже больше: иногда ему приходится играть роль «безответной овечки» или, что еще хуже – «козла отпущения». Мы, конечно, немного утрируем, но на практике дела обстоят так. Как мы уже писали, наш российский клиент зачастую покупает «оффшорку», как «помойку», только более дорогую. В этой концепции – нет места для таких вещей, как аккуратное ведение отчетности и тому подобные обязательства. В результате с компании взыскиваются штрафы. И номинальный директор вовсю «отдувается» за собственника, выплачивая долги компании из своего кармана, потому что по документам отвечает за отчетность именно он. Если его зарплата составляет примерно 400 долларов в год, то за несдачу отчетности, к примеру, в Англии, положен штраф 500 фунтов в год. Платить за другого человека – удовольствие, в общем, сомнительное. Так что, есть в профессии номинала свои грустные и «непростые» моменты.

На сегодняшний день права клиента (собственника компании) защищены намного лучше, чем права номинального директора. Поэтому в мире началось обратное движение – в защиту прав номиналов. Если раньше номинальные директора часто понятия не имели о том, кто является бенефициаром в случае с той или иной компанией и работали абсолютно «вслепую», ничего не зная и не ведая, то сейчас это становится невозможным. Теперь мы просим наших клиентов заполнять анкету с минимумом сведений о себе – для номинальных директоров.

…Не так страшен черт, как его малюют. Извините нас, уважаемые номинальные директора, что мы позволили себе употребить эту популярную в России поговорку. По большому счету, черт здесь ни при чем. Хотя сеять страхи, подозрения, слухи – это, собственно, по его части. Но весь этот «туман», который он напускает, рассеивается в один миг, когда человек подробно знакомится с реальной практикой оффшорного бизнеса. В какой-то мере, это общий психологический закон. Наши страхи чаще всего превращаются в «дым», в ничто, когда мы приближаемся вплотную к предметам, которые их вызывают.