Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

!Экзамент зачет учебный год 2023-2024 / Мажорина, Терентьева

.pdf
Скачиваний:
7
Добавлен:
10.05.2023
Размер:
362.2 Кб
Скачать

МЕЖДУНАРОДНОЕПРАВО

М. В. Мажорина*, Л. В. Терентьева**, Б. А. Шахназаров***

Международное частное право в условиях развития

информационно-коммуникационных технологий1

Аннотация.Процессыглобализации,развитияинформационно-коммуникативныхтехнологий, сетевизации существенным образом меняют социум и, как следствие, его надстройку — право. Международное частное право в силу собственного предмета и особой методологии находится в авангарде соответствующих изменений.

Встатьеисследуютсяпроблемыформулированияконцепциитерриториальногосуверенитета во внетерриториальном информационном пространстве, имеющие серьезную значимость вотношениимеждународногочастногоправа,принципамикоторогоявляютсяобщийпринцип суверенного равенства государств, выступающий в качестве общего начала для международногочастногоправа,испециальныйпринципсуверенногоравенстванациональногоправа государств. Поставлена проблема реализации территориального характера коллизионных формул прикрепления и оснований международной подсудности в отношении определенного сегмента внетерриториального информационного пространства. Исследуется вопрос обусловленностиадаптациипринциповиметодологииправовогорегулированияобщественных отношений в условиях цифровых технологий необходимостью понимания условий и границ реализации суверенитета, юрисдикции государства в информационно-коммуникационном

1Статья подготовлена в рамках проекта Российского фонда фундаментальных исследований № 18-011- 00883«Информационныйсуверенитет:отвопросовопределенияюрисдикциигосударствадоонлайн-раз- решения споров».

© Мажорина М. В., Терентьева Л. В., Шахназаров Б. А., 2019

*МажоринаМарияВикторовна,кандидатюридическихнаук,доценткафедрымеждународногочастного права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА) Lab.kmchp@msal.ru

125993, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 9

**Терентьева Людмила Вячеславовна, кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частногоправаМосковскогогосударственногоюридическогоуниверситетаимениО.Е.Кутафина(МГЮА) Lab.kmchp@msal.ru

125993, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 9

***ШахназаровБениаминАлександрович,кандидатюридическихнаук,доценткафедрымеждународного частногоправаМосковскогогосударственногоюридическогоуниверситетаимениО.Е.Кутафина(МГЮА) Lab.kmchp@msal.ru

125993, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 9

Актуальные проблемы российского права. 2019. № 5 (102) май

169

 

Международное право

пространстве. Осмысливаемые в рамках науки международного частного права процессы в той или иной степени актуальны и для других отраслей права. В настоящей работе анализируются такие индикаторы происходящих изменений в правовой парадигме, как влияние информационно-телекоммуникационныхтехнологийнаразвитиемеждународногочастного права, место и возрастающее значение норм негосударственного регулирования в процессе упорядочения трансграничных частноправовых отношений, развитие негосударственных систем разрешения трансграничных споров. Затрагиваются проблемы использования блок- чейн-технологий и охраны интеллектуальной собственности в трансграничных частноправовыхотношениях;частногоадхократическогонормотворчества,формированияразличных социальных феноменов в ключе lex mercatoria, влияния международных коммерческих арбитражей, онлайн-платформ на формирование актуальных трендов в области разрешения трансграничных споров и др.

Ключевые слова: международное частное право, сетевое общество, суверенитет, lex mercatoria,нормынегосударственногорегулирования,блокчейн-технологии,интеллектуальная собственность,eBay,информационно-коммуникационноепространство,киберпространство.

DOI: 10.17803/1994-1471.2019.102.5.169-182

Произошедшее за последние три десязначимостью его нового технократического тилетия развитие информационно-ком- понимания: праву придается статус главного муникационных технологий на основе инструмента управления процессом форми-

микроэлектроники способствовало появле-

рования сетевого миропорядка4.

нию нового пространства социального взаи-

Международное частное право как отрасль

модействия, осуществляемого вне каких-ли-

права находится в авангарде эволюционных

бо временны́х или территориальных рамок.

изменений, во-первых, ввиду своего предме-

Функционирование данного пространства

та — трансграничных частноправовых отноше-

позволило социологам сделать заключение

ний, которые сами по себе имеют в некотором

о формировании нового сетевого общества,

смысле сетевой характер, так как выходят за

социальная структура которого построена во-

пределыгосударственныхграниц,горизонталь-

круг цифровых сетей коммуникации2. Амери-

ны,антииерархичны,адаптивны,способныкса-

канский социолог Мануэль Кастельс (Manuel

моорганизации и отчасти децентрализованы.

Castells) определяет «сетевое общество»

Во-вторых, благодаря применяемой для регу-

(network society) как динамичную открытую

лирования соответствующих отношений мето-

систему, в основе которой лежат сети произ-

дологии:материальныйспособрегулирования

водства, власти и опыта3. Формирующиеся но-

предполагаетобращениекунифицированным,

вые социальные стандарты информационного

стандартизированным актам; коллизионный

общества выстраивают новую архитектуру об-

способ регулирования отыскивает наиболее

щественных отношений и, как следствие, ак-

подходящую правовую систему, как правило,

туализируют необходимость переосмысления,

в отсутствие жесткой привязки к национально-

переоценки их регуляторов. Соответственно,

му праву; наконец, именно в рамках междуна-

происходит изменение роли права в системе

родногочастногоправадопустимоприменение

социальных норм, вызванное универсальной

норм негосударственного регулирования, тра-

2Кастельс М. Власть коммуникации. М. : Изд. дом Высшей школы экономики, 2017. С. 49.

3CastellsM.TheInformationAge:Economy,Society,andCulture.TheRiseoftheNetworkSociety.Secondedition with a new preface. Wiley, 2010. P. 501.

4ТкачевИ.В.Глобализациявсферечастногоправа:автореф.дис....канд.юрид.наук.Краснодар,2011.С.8.

170

Актуальные проблемы российского права. 2019. № 5 (102) май

 

Мажорина М. В., Терентьева Л. В., Шахназаров Б. А.

Международное частное право в условиях развития информационно-коммуникационных технологий

диционноконцептуализируемыхчерезпризму

ся на принципах реализации государственной

института lex mercatoria.

власти,вопределеннойстепенитрансформируя

Международное частное право как отрасконцепцию управления сетевым обществом.

левая наука, пользуясь своим особым катего-

При этом появление масштабного внетерри-

риальным аппаратом, в значительной степени

ториального распределенного информацион-

отличным от языка других юридических наук,

но-коммуникационного пространства на плат-

такжеоченьподвижноивнешнеориентирован-

формекиберпространства,нарядуспозитивны-

но,апотомуобладаетбогатымпотенциаломпо

ми процессами интерактивной коммуникации

осмыслению и объяснению происходящей, по

ифункционированиятрадиционныхобществен-

мнению профессора Ю. А. Веденеева, смены

ных и государственных институтов на основе

юридическихкартинмираилипарадигмстанов-

принциповтранспарентностииоткрытости,об-

ленияиразвитиятеориииметодологииюриди-

условилоинегативныеявленияввидепотенци-

ческой науки в контексте ментальных и социо-

альнойугрозыгосударственномусуверенитету,

культурных вызовов и ответов определенной

построенному на таких традиционных призна-

исторической эпохи5.

ках, как власть и территория. Формулирование

Итак, обзорно остановимся только на некоконцепции суверенитета в информационном

торых индикаторах, которые демонстрируют

пространстве имеет безусловную значимость

динамикуразвитиясовременногомеждународ-

в отношении международного частного права.

ного частного права в условиях информацион-

Принцип суверенного равенства государств,

но-коммуникационных технологий, указывают

основанный на качественном свойстве госу-

на области возможных значимых изменений,

дарства — суверенитете, выступает в качестве

сдвигов,атакжеобладаютспособностьюэкстра-

общего начала для международного частно-

поляциина другиесмежныеотраслевыенауки

го права. Данный принцип, наряду с общими

и области юридического знания.

принципамимеждународногопубличногоправа

 

(мирное разрешение международных споров,

 

невмешательство во внутренние дела, всеоб-

1. ПРОБЛЕМА ГОСУДАРСТВЕННОГО СУВЕРЕНИТЕТА

щее уважение прав человека, международное

И ЕЕ ЗНАЧЕНИЕ ДЛЯ МЕЖДУНАРОДНОГО

сотрудничество, добросовестное выполнение

ЧАСТНОГО ПРАВА

международных обязательств), обеспечивает

 

существование и определяет вектор развития

Реализациягосударственнойвластивинформа-

международного частного права как отрасли

ционно-коммуникационном пространстве как

права6. Также профессором Г. К. Дмитриевой

одноизнаправленийреализациисуверенитета

былсформулированиспециальныйпринцип—

государстваможетбытьнацеленанаразличные

принцип суверенного равенства националь-

видыотношений,втомчислеитрансграничные

ного права государств, занимающего особое

частноправовые,задаваяприэтомформытаких

место в международном частном праве, как

отношений и пределы их осуществления с уче-

предпосылки возникновения и существования

том диспозитивного метода регулирования,

данной отрасли права7. Содержание принципа

свойственного именно регулированию частно-

суверенного равенства национального права

правовых отношений.

государствзаключается,соднойстороны,вис-

Интеграция информационных технологий

ходящемизсуверенныхправгосударстваправе

вобщественныеотношениянемогланесказать-

издавать действующие в пределах территории

5ВеденеевЮ.А.Теориягосударстваиправа:междуапологиейикритикойконцептуальныхоснований// Lex Russica. 2018. № 4 (137). С. 7—22.

6Лунц Л. А. Курс международного частного права: в 3 т. М. : Спарк, 2002. С. 48—49.

7Международное частное право : учебник /отв. ред. Г. К. Дмитриева. 3-е изд., перераб. и доп. М. : Проспект, 2010. С. 32 (автор гл. 1 — Г. К. Дмитриева).

Актуальные проблемы российского права. 2019. № 5 (102) май

171

 

Международное право

соответствующего государства национальные

ваться с учетом специфики информационного

законы. С другой стороны, принцип равенства

пространства, в частности киберпространства

национального права государств исходит из

(цифрового пространства). Киберпростран-

того, что интересы международного общения

ство — это определенная форма выражения

требуют в определенных пределах примене-

информационного пространства, предполага-

ния иностранного права8. Опора вышеуказан-

ющая использование цифровых средств объ-

ных принципов на суверенитет государства,

ективирования и передачи информации. При

который, в свою очередь, представляет собой

этомосновнымвопросомостаетсяпроблемати-

верховенствогосударствавпределахеготерри-

ка определения границ такого киберпростран-

тории,обусловливаетнеобходимостьрешения

ства. Представляется, что границы как инфор-

вопроса,насколькоинформационно-коммуни-

мационного, так и киберпространства должны

кационныйконтурсовпадаетстрадиционными

определяться с учетом критерия возможности

территориальными границами, в пределах ко-

юрисдикционного воздействия на те или иные

торых реализуется и суверенитет государства,

отношениясосторонысуверенногогосударства.

и его полная юрисдикция. Постановка данного

Речьидетнетолькоинестолькоокомпетенции

вопроса обусловлена противоречием между

органов судебной власти суверенного государ-

внетерриториальным характером информаци-

ства, сколько о возможности установить наи-

онногопространства,вкоторомзначимоеместо

более тесную связь отношений, реализуемых

занимаеткиберпространство,соднойстороны,

винформационномпространствестерриторией

иреализуемымвпределахгеографическиопре-

той или иной страны с учетом принципа тарге-

деленных границ суверенитетом государства,

тирования (целенаправленной деятельности,

атакжепроявлениемсуверенитета—юрисдик-

затрагивающей территорию суверенного госу-

циейгосударства,сдругойстороны.Значимость

дарства и интересы его субъектов) и принципа

решенияданноговопросадлямеждународного

технологической нейтральности.

частного права заключается в том, что колли-

Особоговниманиязаслуживаютипроблемы

зионные формулы прикрепления и основания

соотношениянорммеждународныхдоговоров,

международнойподсудностипостроенынапри-

в которых участвуют суверенные государства,

вязкектерриторииопределенногогосударства,

снациональнымзаконодательствомгосударств.

чтовызываетсложностиихприменениявотно-

В обозначенном контексте необходимо

шении того или иного сегмента внетерритори-

отметить, что в разных государствах подходы

ального информационного пространства.

ксоотношениюиприоритетностинормативных

Именнототфакт,чтосферареализациисуве-

правовыхактовразличаются.Так,аргентинское

ренитетагосударстваобозначенагеографически

законодательство использует термин «публич-

определенными границами, положил начало

ный порядок»: в ст. 27 Конституции Аргентины

переосмыслению в доктрине концепции суве-

установлено правило, согласно которому «фе-

ренитетавусловияхразвитияцифровыхтехно-

деральное правительство в своих отношениях

логий, причины которого вызваны специфиче-

с иностранными государствами действует в со-

скимиособенностямиинформационно-комму-

ответствииспубличнымпорядком,установлен-

никационного пространства, не имеющего ни

ным в Конституции». В то же время в Польше

материальных признаков, ни осязаемой гео-

еще до вступления в ЕС была принята Резолю-

графической протяженности, а также темпами

ция «О суверенитете польского законодатель-

интеграции общественных и государственных

ствавсфереморалиикультуры»от11.04.2003,

институтоввинформационно-коммуникацион-

согласно которой польское законодательство,

ное пространство.

касающееся нравственного порядка, социаль-

Доктрины развития государственного суве-

ной жизни, достоинства, института брака, вос-

ренитета, действительно, должны разрабаты-

питания детей, защиты жизни, не может быть

 

 

 

8 Международное частное право : учебник. С. 32.

 

172

Актуальные проблемы российского права. 2019. № 5 (102) май

 

Мажорина М. В., Терентьева Л. В., Шахназаров Б. А.

Международное частное право в условиях развития информационно-коммуникационных технологий

ограниченомеждународнымрегулированием.

муникациякакпроцесспредполагаетдвижение

В то же время польский Конституционный три-

информации,знания,смысловвобщественном

бунал отдельно поднимал вопрос о необходи-

пространстве.Говоряовнутригосударственном

мостиосуществлениязащитыгосударственного

информационномсуверенитете,сто́итотметить,

суверенитета в своем постановлении от 24 но-

чтополныйиличастичныйотказотсоответству-

ября2010г.,отметив,чтовозможностьучастия

ющих полномочий, смягчение в какой-либо

государствавпринятиирешенийиопределении

форме требований соблюдения национальных

формосуществлениясотрудничествагосударств

интересов в информационной сфере неминуе-

в рамках ЕС нивелирует эффекты, связанные

мо ведут к потере контроля над государствен-

с определенным ограничением суверенитета9.

ным суверенитетом в целом11.

Проведенный анализ отношений, склады-

Профессором Э. В. Талапиной было отмече-

вающих по поводу реализации суверенных

но,что,представляя«угрозу»государственному

полномочийгосударства,непозволяетсделать

суверенитетувпубличномправе,нейтральность

вывод о делимости суверенитета ввиду того,

и экстерриториальность киберпространства

чтоименноегоцельныйхарактерпозволяетго-

в частном праве в большей степени формаль-

ворить о системной совокупности суверенных

но преображают традиционные институты12.

полномочийгосударства,котораяиформирует

С данным утверждением сложно согласиться.

сохраняющийся в современном мире суверен-

При этом возражением данному тезису может

ныйхарактергосударства.Добровольноеогра-

послужитьобнаруженнаяэтимжеавторомтен-

ничение отдельных суверенных полномочий

денциястираниягранеймеждуотраслямипра-

государства, в том числе и в информационной

ва, которая катализирует развитие цифровых

среде, не свидетельствует об ограничении су-

технологий.Авторобосновывает,что,поскольку

веренитета государства в какой-то части и тем

информацияитехнологиисодержатсявкаждой

болеенесвидетельствуетоботказеотсуверени-

отраслиправа,указанныетехнологии,становясь

тета,адемонстрируетсвободуволеизъявления

общимзнаменателем,определяютединуюло-

государства, равенство государств как субъек-

гику права, что, в свою очередь, снижает цен-

тов международно-правовых отношений. При

ность отраслевого деления13.

этомграницытакоговолеизъявлениямогутбыть

Не вдаваясь в анализ снижения значимости

установлены лишь самим государством.

отраслевого деления, следует отметить, что

В науке отмечается, что информацион-

интегрирование информационно-коммуника-

но-коммуникативная парадигма развития об-

ционных технологий, трансформирующих как

щества раскрывает целостно организованную

пространственное, так и временно́е восприя-

систему всех видов и типов коммуникаций,

тие, фактически во все общественные и госу-

функционирование и развитие которых осу-

дарственныеинститутынеможетнесказывать-

ществляется в соответствии с принципами соз-

ся на общей трансформации методологии как

дания, хранения и распространения информа-

публично-правового, так и частноправового

ции10. Информация служит средством поддер-

регулирования общественных отношений. Лю-

жания жизнедеятельности государства, а ком-

бые изменения в функционировании тех или

9См. об этом: Панов О. Л. Концепция государственного суверенитета в современном праве // Конституционное и муниципальное право. 2018. № 6. С. 31—33.

10См. об этом: Шарков Ф. И. Информационно-коммуникационная парадигма развития российской государственности // Коммуникология. 2014. Т. 3. № 1. С. 111—118.

11См.обэтом:МеньшиковП.В.Коммуникациякакуправленческаяфункциясовременногогосударства// Право и управление. XXI век. 2017. № 3 (44). С. 81—90.

12ТалапинаЭ.В.Правоицифровизация:новыевызовыиперспективы//Журналроссийскогоправа.2018. № 2.

13Талапина Э. В. Указ. соч.

Актуальные проблемы российского права. 2019. № 5 (102) май

173

 

Международное право

иных институтов публичного права в условиях

жизнеспособные социокультурные организмы

развития информационных технологий, безус-

приходятнасменуотжившимиливыродившим-

ловно, влияют и на частноправовое регулиро-

ся15. Предпосылки десуверенизации и разло-

вание. При этом как принципы, так и методо-

жения Вестфальской системы международных

логияправовогорегулированияобщественных

отношений автор видит в научно-технической

отношений в условиях цифровых технологий

и информационной революции, которая обес­

могут быть выявлены только при понимании

печила радикальное изменение скоростных

условийиграницдействиясуверенитета,юрис-

возможностей и объемов коммуникационного

дикции государства в информационно-комму-

процесса16.Врамкахтеории«цифровоголибер-

никационном пространстве. Понимая сувере-

тарианизма» суверенитет киберпространства

нитет государства как предтечу проявления

противопоставляетсягосударственномусувере-

его юрисдикции, которая «включает в себя

нитету,чтообусловленопротиворечиеммежду

действиенормправавпространствеипокругу

территориальноограниченнымдействиемвну-

лиц,охватываявсеспособыреализацииправа:

треннегоправагосударстваиглобальнымхарак-

применение, соблюдение и использование»14,

тером распространения информации в Сети17.

необходимо оценить устойчивость восприятия

Сложно согласиться c доктринальной пози-

данных категорий в условиях развития цифро-

цией о том, что обеспечение государственного

выхтехнологий.Вэтойсвязивыявлениесоотно-

суверенитета в информационной сфере и раз-

шениятрадиционныхтерриториальныхграниц,

витие глобального информационного обще-

в пределах которых реализуется и суверенитет

ствапредставляютсобойвзаимоисключающие

государства, и его юрисдикция, с информаци-

задачи, что обусловлено практической невоз-

онно-коммуникационным контуром является,

можностью определенного государства сохра-

безусловно,значимымидляотраслейчастного

нятьконтрольнадинформационнойполитикой

права.

в условиях высокой интеграции в глобальное

Воздействие информационных технологий

информационное общество18. На указанном

нагосударственныйсуверенитетнеоднозначно

противоречии, помимо концепции снижения

оценивается в литературе, и зачастую авторы

значимостисуверенитетавглобальноминфор-

занимают прямо противоположные позиции,

мационном обществе, может быть построена

которыемогутиметьопределенныйидеологи-

и иная концепция в виде необходимости при-

ческий оттенок.

нятия дополнительных мер по усилению госу-

В работе М. В. Силантьевой речь идет не

дарственного контроля в отношении инфор-

только о «десуверенизации», но и о «постсу-

мационного пространства, отражению инфор-

веренизации», под которой автор понимает

мационныхугрозсуверенитетуибезопасности

распадсуществовавшихранеенационально-го-

государства, формированию и осуществлению

сударственных образований и формирование

национальнойполитикигосударствапоконтро-

новыхинтегративныхединиц,врезультатекото-

лю и регулированию на своей территории дея-

рогопроисходитобновлениесистемы—новые

тельности социальных сетевых структур.

14Галенская Л. Н. Правовые проблемы сотрудничества государств в борьбе с преступностью. Л. : Изд-во ЛГУ, 1978. С. 36.

15СилантьеваМ.В.Новыепринципы«философииграницы»вглобальноммире—десуверенизацияили «постсуверенизация»? // Полис. Политические исследования. 2014. № 3. C. 8—26.

16Силантьева М. В. Указ. соч. С. 8—26.

17Туликов А. В. Зарубежная правовая мысль в условиях развития информационных технологий // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2016. № 3.

18АбдрахмановД.В.Государственныйсуверенитетиинформационноеобщество:взаимосвязьивзаимозависимость // Вестник Южно-Уральского государственного университета. Серия : Право. 2016. Т. 16. № 4. С. 66—72.

174

Актуальные проблемы российского права. 2019. № 5 (102) май

 

Мажорина М. В., Терентьева Л. В., Шахназаров Б. А.

Международное частное право в условиях развития информационно-коммуникационных технологий

Существенное изменение концепции про-

следуются массивы норм, не производных

странства должно нести в себе не столько кон-

от государства: в этом случае применяются

цепцию революционного отрицания веками

термины «частное нормотворчество» (private

сложившихся устойчивых институтов, сколько

rule-making20), «негосударственные нормы»

выработку адаптивных подходов, выявление

(non-state norms21), «вненациональные нор-

новых тенденций в принципах и методологии

мы» (a-national norms22), «негосударственное

правовогорегулированияотношенийвусловиях

право» (non-state law23), «новое lex mercatoria»

влияния технологического фактора.

(new lex mercatoria24) и пр. Новым «проводни-

 

комнормотворчества»,понекоторымоценкам,

 

становитсясообществокоммерсантов,выраба-

2. НЕГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

тывающееправила,аккумулированныевунифи-

ТРАНСГРАНИЧНЫХ ЧАСТНОПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

цированныхправилах,обычаяхисводахлучших

 

практик25.

Сегоднявюридическойнаукеактивноразраба-

Развитие принципов диспозитивности в ре-

тываются концепции «приватизации»/«дена-

гулировании частноправовых отношений при-

ционализации»/«разгосударствления» права,

водит к новейшим вызовам, которые не могут

теории «частного правотворчества», «частного

оставаться без внимания государства. Однако

правопорядка», «транснационального права»,

правовая и технологическая природа некото-

«транснационального коммерческого права»,

рых форм реализации гражданско-правовых

«мирового права», «глобального права»19.

отношений в информационно-коммуникаци-

Примечательно, что очень многие из них уко-

онном пространстве предполагает крайнюю

ренились именно на почве международного

сложностьцентрализованногогосударственного

частного права, эксплуатируя средневековый

регулирования. Например, неэффективность

институтlexmercatoria.Мынаблюдаемсегодня

государственного регулирования частнопра-

небывалый,лавинообразныйростнормнегосу-

вовых отношений, реализуемых посредством

дарственного регулирования.

блокчейн-технологий,ивчастностиоснованных

Все эти концепты связаны также с науч-

на этих технологиях криптовалютных расчетах,

ным направлением, в рамках которого ис-

определяется децентрализацией, свойствен-

19См. об этом: Мажорина М. В. Международное частное право в условиях глобализации: от разгосударствления к фрагментации // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2018. № 1. С. 198—199.

20См.: Schiek D. Private rule-making and European governance — issues of legitimacy // European Law Review.

2007.

21Symeonides S. C. Contracts Subject to Non-State Norms // American journal of comparative law. № Extra 1. 2006. Pp. 209—232.

22См. Документ Международной торговой палаты — A-national rules as the applicable law in international commercial contracts with particular reference to the ICC Model Contracts // URL: http://store.iccwbo. org/content/uploaded/pdf/Developing%20neutral%20legal%20standards%20for%20Intl%20contracts.pdf ; Marrella F. Choice of Law in the Third Millennium Arbitrations: The Relevance of the Unidroit Principles of International Commercial Contracts // Vanderbilt Journal of Transnational Law. № 36. 2003. Рр. 1137—1187. URL: https://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/marrella.html# (дата обращения: 30.05.2018).

23Saumier G. The Hague Principles and the Choice of Non-State «Rules of Law» to Govern an International Commercial Contract // URL: http://brooklynworks.brooklaw.edu/bjil/vol40/iss1/1 (дата обращения: 28.05.2018).

24См.: Cooter R. D. Structural Adjudication and the New Law Merchant: A Model of Decentralized Law // International Review of Law and Economics. 1994. Vol. 14. Pp. 215—223.

25ПанаринаМ.М.Негосударственноерегулированиеторговойдеятельности:унифицированныеправила, обычаи и своды лучших практик : дис. ... канд. юрид. наук. М., 2017. С. 7—8, 128.

Актуальные проблемы российского права. 2019. № 5 (102) май

175

 

Международное право

ной блокчейн-технологиям. Она возможна

является распределенным обязательством, то

благодаря консенсусу, то есть подтверждению

личныйзаконвсехучастниковсмарт-контракта

совершенных транзакций лицами, доказавши-

подлежит равному применению, кроме того,

ми наличие необходимого количества токенов

при широком толковании подлежит примене-

(proof-of-stake) или вычислительной мощности

ниюиправоучастникаблокчейна,который«за-

своего сегмента сети (proof of work); ключевые

печатал»вблокчейнетранзакцию,содержащую

решения, касающиеся изменения алгоритмов

смарт-контракт27.Технологическиеособенности

системы, могут приниматься большинством ее

реализациисмарт-контрактовнивелируютцеле-

участников, иначе лица, инициировавшие из-

сообразностьпримененияклассическогоправо-

менения,окажутсявменьшинстве26.Напротив,

вого регулирования договорных обязательств

централизованное государственное регулиро-

ксмарт-контрактам,посколькуониисполняются

вание, основанное на деятельности субъектов

автоматически,итакоеправовоерегулирование

двух и более уровней, часто с использованием

неисключаетрискиучастниковсмарт-контрак-

императивного метода, обеспеченного силой

та и не может повлиять на исполнимость тако-

государственного принуждения, представля-

го договора в гражданско-правовом смысле.

ется полностью противоположным, зачастую

Трансграничныедоговорныеотношения,таким

сдерживающим развитие гражданских пра-

образом,могутрегулироватьсятехнологически

воотношений механизмом регулирования.

унифицированным образом.

Одной из правовых форм государственного

В отсутствии международного договора,

регулирования рассматриваемых отношений

который регулировал бы действия государств

могут выступать общие положения действу-

по администрированию различных сегментов

ющих нормативных правовых актов, которые

киберпространства,ипреждевсегосетиИнтер-

регулируют схожие отношения, реализуемые

нет, проявляется проблематика эффективной

в классических гражданско-правовых формах.

охраны объектов интеллектуальной собствен-

Вкачествепримерафункционированиядецен-

ности в трансграничных отношениях с учетом

трализованныхсистемреализациигражданских

действияохранных(административныхисудеб-

правоотношений можно привести смарт-кон-

ных) систем иных государств. В обозначенном

тракт как самоисполнимый электронный ал-

контексте целесообразным представляется ис-

горитм, предназначенный для автоматизации

пользование принципа невмешательства в ре-

процессаисполненияконтрактов.Применение

ализацию прав на объекты интеллектуальной

норм договорного права к смарт-контрактам

собственности вне пределов национального

осложнено проблемами оспаривания усло-

действия прав. Это означает, что государства

вий смарт-контрактов, их принудительного ис-

вусловияхдействиятерриториальногопринци-

полнения, а также неоднозначным решением

паохраныинтеллектуальнойсобственностине

вопросов об ответственности за составление

должны принимать такие меры, которые огра-

условий смарт-контрактов, которые повлекли

ничат реализацию прав на объекты интеллек-

убытки сторон. По своей правовой природе

туальной собственности за рубежом. Активное

отношения, опосредуемые смарт-контрактом,

освоение цифрового пространства участника-

предполагающим определенное исполнение,

митрансграничныхотношенийвсфереохраны

могут представлять собой гражданско-право-

и использования прав на объекты интеллек-

вуюсделку.Вдоктринеотмечается,чтоособую

туальной собственности, популяризация сети

проблематику составляет и коллизионно-пра-

Интернет и расширение областей правоотно-

вовой вопрос, а поскольку смарт-контракт, ре-

шений, реализуемых в Сети, сопровождаются

ализованный на основе блокчейн-технологии,

возникновениемновыхпроблемохраныобъек-

26См. об этом: Янковский Р. М. Проблематика правового регулирования децентрализованных систем на примере блокчейна и смарт-контрактов // Государственная служба. 2018. Т. 20. № 2. С. 64—68.

27См. об этом: Янковский Р. М. Указ. соч.

176

Актуальные проблемы российского права. 2019. № 5 (102) май

 

Мажорина М. В., Терентьева Л. В., Шахназаров Б. А.

Международное частное право в условиях развития информационно-коммуникационных технологий

тов интеллектуальной собственности ввиду их

и информационных технологий появляются та-

нематериальногохарактераипоявившейсявоз-

киеявления,какe-merchantlaw,lexinformatica,

можностиоднимдействиемнарушитьправана

lex digitalis, lex electronica или lex networkia, lex

объектыинтеллектуальнойсобственностивраз-

numerica,атакжеиныезначительныепосвоему

ныхстранах.Серьезнымвызовамподвергается

объему массивы норм негосударственного ре-

охранаобъектовпромышленнойсобственности

гулирования: lex sportivа, lex constructionis, lex

в сети Интернет — средств индивидуализации

laboris internationalis, lex maritima, lex petrolea,

вконтекстеиспользованиятождественныхили

которыеквалифицируютсякакактуальныефор-

сходныхдостепенисмешениядоменныхимен

мы lex mercatoria.

врамкахстремительноразвивающейсядеятель-

Эти относительно новые формы объективи-

ностиэлектронныхторговыхплощадок;патент-

рованиянормативногоматериалаобрелиболь-

ныйтроллингтакжеактивнозахватываеткибер-

шую популярность в международных деловых

пространство. Возможность использовать сеть

кругах. Их источники зачастую имеют писаную

Интернетвкачествесредыпубликациисоздает

форму,четкоеисбалансированноесодержание,

серьезные проблемы в контексте возможных

представляют собой результат планомерной

нарушений авторских прав. Сохраняется про-

икомплекснойкодификации,атакжегармони-

бельность в регулировании правоотношений,

зации,периодическиобновляютсяидействуют

возникающих в сети Интернет, с учетом потен-

в актуальной редакции, многофункциональны

циальнойвозможностисетиИнтернетпоувели-

и аккумулируют практико-ориентированные

чению трансграничного оборота информации

нормы. Соответствующие своды позициониру-

испособовреализацииправправообладателей,

ютсякак«нейтральноерешение»,какобобще-

а также нарушения таких прав.

ние«лучшихпрактик»,какальтернативавыбору

Такимобразом,новыетехнологиипорожда-

«моегоправа»или«праваконтрагента»29.Вли-

ют правовые проблемы и необходимость либо

тературеговоритсяометоде«ползучейкодифи-

полногоотстранениягосударстваотрегулирова-

кации» (К. П. Бергер)30 или «прогрессирующей

ния гражданско-правовых отношений, опосре-

кодификации». Формируется система стандар-

дуемыхтакимитехнологиями,либовыработки

товкакповеденческоготипа,такитехнического

специальныхправовыхподходовсмаксималь-

характера:кодексыповедениятранснациональ-

нойдолейдиспозитивности.Средиобозначен-

ныхкорпораций,транснациональныестандарты

ныхрешенийцелесообразнымпредставляется

безопасности;межбанковскаясистемауправле-

путь государственного санкционирования той

ния,регулированияистандартизацииэлектрон-

или иной технологической формы реализации

ных трансферов и расчетов SWIFT и пр.31

гражданско-правовых отношений при макси-

Появление таких регуляторных анклавов

мальном сохранении диспозитивных начал

нормнегосударственногопроисхождениявпра-

гражданско-правового регулирования.

вовом поле международного частного права

Управление интернет-сообществом, наря-

обусловлено рядом факторов, но отчасти тем,

ду с трансграничными сделками, является, по

что уже многие годы лидирующая роль в вы-

мнениюпрофессораправаУниверситетаКвинс

работке соответствующих норм принадлежит

в Белфасте Дагмар Шик (Dagmar Schiek), той

ЮНСИТРАЛ, УНИДРУА, Гаагской конференции

областью, в которой преобладает частное нор-

по МЧП, Международной торговой палате

мотворчество28. В связи с этим на стыке права

(ICC), а также международному бизнес-сооб-

28Schiek D. Op. sit. P. 3.

29DiMatteoL.A., Ostas D.T.ComparativeEfficiencyinInternationalSalesLaw//AmericanUniversityInternational Law Review. 2011. Vol. 26. Iss. 2. Article 3. Pp. 421—431.

30BergerK.P.TheCreepingCodificationoftheNewLexmercatoria.2nded.Netherlands:KluwerLawInternational,

2010.

31Мажорина М. В. Международное частное право в условиях глобализации ... С. 204.

Актуальные проблемы российского права. 2019. № 5 (102) май

177

 

Международное право

ществу, его наиболее деятельной, высокопро-

и становятся площадками для «тестирования»

фессиональной части: экспертам, арбитрам

нормнегосударственногорегулирования35.Речь

международных коммерческих арбитражей,

в первую очередь идет о международных ком-

профессиональным сообществам, ученым32.

мерческих арбитражах, а также о различных

Все это является частным случаем более глу-

формахADRивконтекстеинформационно-ком-

боких перемен, связанных с формированием

муникационных технологий — об электронных

адхократического (от лат. — аd hoc) характера

площадках разрешения споров, примирения

процесса нормотворчества, который наиболее

имедиацииглобальныхкомпанийплатформен-

иллюстративно проявляется сегодня в между-

ного типа (Google, Amazon, eBay и пр.). Фран-

народном частном праве33.

цузский исследователь права Ив Дезалэй (Yves

Фактически,нарядуснациональнымимеж-

Dezalay)ипрофессорКалифорнийскогоунивер-

дународным регулированием, складываются

ситетаБрайанГарт(BryantG.Garth)пишутосо-

новыеформыобъективированиянормативного

развитии международного коммерческого ар-

материала: автономные своды специализиро-

битража и транснационального правопорядка,

ванныхправилинорм,построенныепопринци-

анализируя, как элитная группа юристов-меж-

пустатутов;принципы«общегоправа»;кодексы

дународников создала автономное правовое

лучших практик и поведенческих стандартов34.

поле, наделившее их значительной мощью на

Указанная тенденция развития негосудар-

глобальном рынке36. Немецкий ученый, про-

ственногорегулированиятрансграничныхчаст-

фессорчастногоправаГюнтерТойбнер(Gunther

ноправовыхотношенийнапрямуюкоррелирует

Teubner)пишет,чтомеждународныекоммерче-

снижеследующей;болеетого,ихможноназвать

ские арбитражи превращаются в органы част-

взаимосвязаннымиивзаимообусловленными.

ного правосудия, действующие как организо-

 

ванная подсистема мирового права, а сочета-

 

ниечастного нормотворчества ичастных форм

3. АКТИВНОЕ РАЗВИТИЕ НЕГОСУДАРСТВЕННЫХ ФОРМ

разрешения споров привело к «автономному

И СПОСОБОВ РАЗРЕШЕНИЯ ТРАНСГРАНИЧНЫХ СПОРОВ

глобальному праву»37.

 

Современный арбитраж трансформируется

Непосредственная связь между частным нор-

сообразно тому, какие требования порожда-

мотворчествомиразвитиемсистемыальтерна-

ет глобальная экономика, и, помимо прочего,

тивного разрешения споров выражается в том,

отходит от модели, в которой национальный

что именно такие негосударственные форумы

правопорядокрассматриваетсякакэксклюзив-

32Sweet-Stone A. The New Lex Mercatoria and Transnational Governance // Journal of European Public Policy. August 2006. Pp. 627—646.

33См. об этом: Мажорина М. В. Международное частное право в условиях глобализации ... С. 201—202.

34Karton J. Sectoral fragmentation of transnational commercial law // URL: https://www.law.uw.edu/ media/140373/younger-comparativists-paper-presentations.pdf (дата обращения: 28.01.2018).

Речь идет о таких источниках, как ИНКОТЕРМС, Принципы международных коммерческих контрактов ­УНИДРУА; Принципы европейского договорного права; Свод принципов, правил и требований lex mercatoria CENTRAL, Модельные правила европейского частного права; Гаагские принципы о праве, применимом к международным контрактам; Вненациональные нормы как применимое право к международным контрактам МТП и пр.

35См. об этом: Мажорина М. В. Международное частное право в условиях глобализации ... С. 206—207.

36Dezalay Y., Garth B. G. Dealing in Virtue. International commercial arbitration and the construction of a transnational legal order. University of Chicago Press, 1996. P. 3.

37TeubnerG.Globalprivateregimes:Neo-spontaneouslawanddualconstitutionofautonomoussectorsinworld society? // URL: https://www.jura.uni-frankfurt.de/42852650/global_private_regimes.pdf (дата обращения: 22.01.2018).

178

Актуальные проблемы российского права. 2019. № 5 (102) май