!Корпоративное право 2023-2024 / Публичные и непубличные АО

Разграничение публичных и непубличных корпораций: В силу ст. 66.3 ГК РФ хозяйственные общества могут быть публичными и непубличными. К публичным корпорациям относятся только акционерные общества, соответствующие указанным в законодательстве признакам (акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах), а к непубличным - остальные акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью.

Различия в правоспособности. Итак, главным отличием непубличной корпорации от публичной является возможность последней публично размещать или выпускать в публичное (свободное) обращение акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, кстати, необязательно с использованием биржевого обращения. Заметим при этом, что непубличные корпорации не лишены права на публичное обращение своих ценных бумаг, которые не могут быть конвертируемы в акции, например неконвертируемые облигации, а также могут выпускать иные конвертируемые и неконвертируемые в акции ценные бумаги при условии их непубличного размещения (п.2 ст.7 ФЗ об АО)

Различия в корп управлении.

Нормативка: Пункты 2–4 статьи 48, абзац 2 пункта 1 статьи 64 Закона об АО, пункт 3 статьи 97, пункт 4 статьи 65.3 ГК РФ Более расширено в Шиткиной (там прям ФУЛ ХАУС)

Способ приобретения / лишения публичного статуса Приобретение и прекращение публичного статуса не являются ни реорганизацией, ни изменением типа общества, как это было ранее применительно к преобразованию из открытого в закрытое АО, и наоборот. Приобретение и прекращение обществом публичного статуса осуществляются путем внесения изменений в устав при наличии определенных оснований и условий

Права акционеров / участников:

Ключевые категории прав. Право на дивиденды / выкуп обществом собственных акций Существует два основных вида прав в акционерных обществах: Права держателей обыкновенных акций (участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества) Права держателей привилегированных акций (общее право голоса зависит от типа акции, есть право на получение фиксированного дивиденда, право голосования по определенным вопросам – при реорганизации или ликвидации, например) В ООО основные права такие: участвовать в управлении делами общества

получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;

принимать участие в распределении прибыли;

продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества;

выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость + Не забываем про диспозитивность установления прав в уставе.

Вопросы непропорционального распределения прав. Условно, возможно три модели распределения прав: 1) пропорциональная (дефолт, п.1 ст.66) 2) договорная (права могут быть распределены непропорционально в результате соглашения участников, ст.6 п.7 о хоз. партнерствах) 3) трудовая (как в производственном кооперативе – в соответствии с трудовым участием, п.3 ст. 106.3)

Привилегированные акции: режим, типы, права.  Непубличные общества могут выпускать привилегированные акции с особыми правами. Согласно п. 6 ст. 32 Закона об АО уставом непубличного общества могут предусматриваться типы привилегированных акций, предоставляющих помимо или вместо прав, предусмотренных указанной статьей, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров. В принципе при ответе на этот вопрос можно опираться на статью 32. Просто сравните её и 31, больше тут не понадобится (типы привилегированных акций устанавливаются диспозитивно).

Корпоративное управление: Орган юридического лица - это его составная часть, которая в рамках определенной законодательством и учредительными документами компетенции формирует и выражает вовне волю юридического лица, реализуя его правоспособность.

Типы органов управления 1) По способу получения должности: назначаемые, избираемые (совет директоров, ревизионная комиссия акционерного общества (п. 1 ст. 66, п. 1 ст. 85 Закона об АО), единоличный и коллегиальный исполнительные органы общества с ограниченной ответственностью) или образовываемые, т.е. порядок прописывается уставом (исполнительный орган АО, совет директоров ООО и др.) 2) По составу: единоличные (который может быть «множественным», когда полномочия единоличного органа представлены нескольким лицам или существует несколько единоличных органов) и коллегиальные (туда могут входить юридические лица, но это редкая модель) 3) По характеру выполняемых функций: руководящие (общее собрание акционеров (участников), исполнительные и контрольные (ревизионная комиссия) + есть еще классификация на волеобразующие и волеизъявляющие – но это советский бред. Не забываем еще про обязательные и факультативные органы 

Распределение компетенции; исключительная компетенция Компетенция прописывается в уставе хозяйственного общества (п.3 ст. 11 ФЗ об АО, п.2 ст.12 ФЗ об ООО) В законодательстве о хозяйственных обществах наличествует принцип так называемой остаточной компетенции, суть которого заключается в том, что формирование компетенции каждого органа управления строится по формуле: в компетенцию включаются полномочия по решению тех вопросов, которые не относятся к исключительной компетенции вышестоящего органа.

Совет директоров; двух- и трехзвенная система советов; порядок формирования Смотрели в обязательной литературе. У нас – двухзвенная система.

Генеральный директор: орган или представитель, а также практические последствия такой квалификации (см. Пленум №25) См. Кузнецова и Егорова, Папченко, Ширвиндта

- корп решения и их оспаривание; разграничение между ничтожными и оспоримыми решениями

Порядок голосования на общем собрании участников (акционеров): По общему правилу решения общего собрания акционеров принимаются простым большинством голосов, за исключением случаев, специально оговоренных в Законе, когда решение может быть принято большинством в ³/₄ голосов акционеров - владельцев голосующих акций, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом (п. 4 ст. 49 Закона об АО - о внесении изменений в устав, реорганизации, ликвидации общества, об объявленных акциях, о приобретении обществом размещенных акций и пр.; п. п. 3, 4 ст. 39 Закона об АО - об увеличении уставного капитала способом закрытой подписки, о размещении способом открытой подписки более 25% ранее размещенных обыкновенных акций или эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций). При этом круг вопросов, решения по которым могут быть приняты квалифицированным большинством голосов, не может быть расширен уставом публичного акционерного общества. Уставом непубличного общества может быть предусмотрено иное число голосов акционеров - владельцев голосующих акций, необходимое для принятия решения общим собранием, но оно не может быть меньше, чем установлено Законом об АО (ст. 49).

Для общества с ограниченной ответственностью закреплено правило о возможности расширения в его уставе перечня вопросов, решения по которым могут быть приняты квалифицированным большинством голосов участников (не менее ²/₃ голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена законом или уставом общества) или даже единогласно (п. 8 ст. 37 Закона об ООО), т.е. участники непубличных обществ более свободны в определении порядка принятия решений. Например, установив единогласие по отдельным вопросам общего собрания, участники практически предусматривают право вето для миноритарного участника, поскольку решение не может быть принято без его согласия.

Порядок голосования Совета директоров: Кворум для проведения заседания совета директоров определяется уставом акционерного общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета.

Решения совета директоров принимаются большинством голосов, если Законом об АО, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров, не предусмотрено иное. При этом в ряде случаев Закон об АО предусматривает особый подход к определению количества голосов, необходимых для принятия советом директоров ряда решений. Например, решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров единогласно всеми членами совета директоров, при этом не учитываются голоса выбывших членов (п. 2 ст. 28 Закона об АО).

При решении вопросов на заседании совета директоров общества каждый член совета директоров обладает одним голосом. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров в случае равенства голосов членов совета директоров при принятии решения. Иные случаи "привилегированного" положения одних членов совета директоров по отношению к другим законодательством не предусмотрены.

Сделки: Статья 181.4. Оспоримость решения собрания (скрином не поместилась) 1. Решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если:

1) допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания;

2) у лица, выступавшего от имени участника собрания, отсутствовали полномочия;

3) допущено нарушение равенства прав участников собрания при его проведении;

4) допущено существенное нарушение правил составления протокола, в том числе правила о письменной форме протокола (пункт 3 статьи 181.2).

2. Решение собрания не может быть признано судом недействительным по основаниям, связанным с нарушением порядка принятия решения, если оно подтверждено решением последующего собрания, принятым в установленном порядке до вынесения решения суда.

3. Решение собрания вправе оспорить в суде участник соответствующего гражданско-правового сообщества, не принимавший участия в собрании или голосовавший против принятия оспариваемого решения.

Участник собрания, голосовавший за принятие решения или воздержавшийся от голосования, вправе оспорить в суде решение собрания в случаях, если его волеизъявление при голосовании было нарушено.

4. Решение собрания не может быть признано судом недействительным, если голосование лица, права которого затрагиваются оспариваемым решением, не могло повлиять на его принятие и решение собрания не влечет существенные неблагоприятные последствия для этого лица.

5. Решение собрания может быть оспорено в суде в течение шести месяцев со дня, когда лицо, права которого нарушены принятием решения, узнало или должно было узнать об этом, но не позднее чем в течение двух лет со дня, когда сведения о принятом решении стали общедоступными для участников соответствующего гражданско-правового сообщества.

6. Лицо, оспаривающее решение собрания, должно уведомить в письменной форме заблаговременно участников соответствующего гражданско-правового сообщества о намерении обратиться с таким иском в суд и предоставить им иную информацию, имеющую отношение к делу. Участники соответствующего гражданско-правового сообщества, не присоединившиеся в порядке, установленном процессуальным законодательством, к такому иску, в том числе имеющие иные основания для оспаривания данного решения, в последующем не вправе обращаться в суд с требованиями об оспаривании данного решения, если только суд не признает причины этого обращения уважительными.

7. Оспоримое решение собрания, признанное судом недействительным, недействительно с момента его принятия.